Опцион эмитента (Option issuer) - это

разновидность обыкновенного опциона, выпускаемая исключительно акционерным обществом, с правом обмена на акцию этого акционерного общества, по истечению срока, указанного в опционе эмитента, или при выполнении одного из условий опциона эмитента, по заранее определенной цене

Определения и понятие опциона эмитента, история появления и развития опциона эмитента, объект, субъект и функции опциона эмитента, преимущества опциона эмитента, эмиссия, размещение и исполнение опциона эмитента, налогообложение опциона эмитента, практика применения опциона эмитента в России и мире, опционные программы

Опцион эмитента - это, определение

Опцион эмитента - это вид производного финансового инструмента, представляющего собой одну из разновидностей ценных бумаг. Опцион эмитента дает право на обмен его владельцем на акции эмитента опциона по заранее установленносй цене при истечении срока действия опциона эмитента или при выполнении одного из условий, указанного в опционе эмитента. Выпуск на опцион эмитента имеют право исключительно акционерные общества. Практика применения опциона эмитента в мире и России имеет свои отличия. В России опцион эмитента регулируется рядом правовых норм. Существует ряд финансовых инструментов, схожих по своим характеристикам с опционом эмитента. Это варрант на акцию, подписные варранты, конвертируеме бумаги и облигации с условием отзыва.

Опцион эмитента - это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая оплаченное право ее владельца на конвертацию такого опциона в акцию эмитента такого опциона, в предусмотренный в ней срок, и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств, по цене, которая заранее определена. Опцион эмитента не следует путать с варрантом, дающим право покупать акции по определенной цене (варрант дает право покупать акцию, а опцион - конвертировать). Опцион эмитента является именной ценной бумагой.

Опцион эмитента - это контракт, предоставляющий покупателю право купить или продать определенное количество базисного актива по фиксированной в момент заключения договоренности цене, которая называется ценой исполнения или «страйк». Такой финансовый инструмент, как опцион, имеет ограниченный срок действия. Опцион, который может быть реализован на определенную дату, называется европейским. Американский опцион подлежит реализации в течение установленного срока. В настоящее время опцион эмитента существует в России только в нормативно-правовых актах. Ни одного выпуска опционов эмитента не осуществлялось.

Опцион эмитента - это именная эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента опциона по определенной в нем цене. Эмитент не имеет права размещать опцион эмитента, если количество объявленных акций эмитента меньше количества акций, право на приобретение которых представляют такие опционы. Размещение опциона эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала акционерного общества.

Опцион эмитента - это эмиссионная ценная бумага, которая дает право ее владельцу на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количестваакций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе.

Опцион эмитента - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на покупку в предусмотренный срок определенного в опционе количества акций эмитента по определенной цене.

Опцион эмитента, что это - это эмиссионная именная ценная бумага, которая удостоверяет право владельца на приобретение в согласованный срок установленного количества акций эмитента по заблаговременно установленной цене. Порядок принятия решения о размещении опционов эмитента и их размещение регулируются инструкциями размещения именных ценных бумаг, конвертируемых в акции, закрепленными в федеральных законах. Цена размещения акции при исполнении заявок по опционам эмитента устанавливается по цене, определенной в опционе. Эмитент не имеет права размещать опцион, если число объявленных акций меньше количества акций, на приобретение которых размещают опцион.

Опцион эмитента, что это - это именная эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Такое определение этой ценной бумаги закреплено законодательно. Поскольку это ценная бумага является именной, она эмитируется в бездокументарной форме, права на нее учитываются в соответствующем реестре, которой ведет, в зависимости от количества владельцев ценных бумаг, само общество-эмитент ценной бумаги либо специализированная организация - профессиональный участник рынка ценных бумаг, именуемый регистратором. 

Опцион эмитента, что это такое - это инструмент, позволяющий заинтересовать в успехе компании тех, от кого этот успех зависит - персонал компании. Классическое применение инструмента - реализация срочного опциона высшему звену руководителей компании. После получения в собственность этих ценных бумаг топ-менеджеры приложат все усилия, чтобы увеличить рыночную стоимость компании - ведь через некоторое время они по заранее определенной цене получат акции компании и в их интересах создать такую рыночную ситуацию, при которой они смогут реализовать свои пакеты наиболее выгодным для себя образом. 

Опцион эмитента, где - это ценная бумага, предоставляющая право ее владельцу купить (возмездно приобрести) в будущем определенное количество акций эмитента такого опциона по заранее определенной цене. Следовательно, опцион эмитента дает право на покупку акций эмитента опциона, а не иных ценных бумаг. Эмитентом такого опциона может быть только акционерное общество. Основная задача опционов эмитента - создать стимулы для более эффективной работы ключевых сотрудников, менеджеров и руководителей акционерного общества, т. е. имущественно заинтересовать лиц, деятельность которых имеет существенное значение для акционерного общества, с тем чтобы эффективное выполнение ими своих обязанностей способствовало росту текущей рыночной стоимости как акционерного общества, так и размещенных им акций. 

Опцион эмитента, где это - это конвертируемая ценная бумага, решение о размещении которой принимается на основе правил, предусмотренных федеральными законами. Эмиссия опционов эмитентаства, конвертируемой в его же акции и размещаемой посредством подписки. Согласно требованиям ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» принятие решения о размещении опционов эмитента и процедура их размещения осуществляются в соответствии с предусмотренными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. В настоящее время такие правила установлены федеральными законами «Об акционерных обществах» и «О рынке ценных бумаг», приказом ФСФР от 16.03.2005 № 05-4/пз-н «О Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг». 

Общее понятие опциона эмитента

Опцион эмитента - это эмиссионная именная ценная бумага, которая удостоверяет право владельца на приобретение в согласованный срок установленного количества акций эмитента по заблаговременно установленной цене. Порядок принятия решения о размещении опционов эмитента и их размещение регулируются инструкциями размещения именных ценных бумаг, конвертируемых в акции, закрепленными в федеральных законах. Цена размещения акции при исполнении заявок по опционам эмитента устанавливается по цене, определенной в опционе. Эмитент не имеет права размещать опцион, если число объявленных акций меньше количества акций, на приобретение которых размещают опцион.

Использование опциона эмитента в механизме оплаты труда менеджеров различных компаний, считается лучшим и самым известным способом ориентации наемных работников, в сторону повышения текущего достатка и заинтересованности в успешной работе компании. Привязывая оплату труда к курсу акций компании, работодатель, таким образом, заставляет работников добиваться в каждом квартале более весомых результатов развития фирмы. Объясняется это довольно просто: наемный работник компании, определенную часть заработной платы получает опционом «колл» на определенное количество акций своей фирмы. Курс акций прогнозируется исходя из тех долгосрочных целей и планов, которые влияют на эффективность работы компании в целом.

По полученному опциону работник в течении нескольких лет имеет право купить акции компании по согласованной в опционе цене. Цена обычно близка к рыночной цене акции, и если акции в установленный период времени вырастут в цене (к примеру с 1000 рублей до 2000 рублей), работник сможет реализовать свой опцион - купить акции по 1000 рублей, и сразу продать их на рынке за 2000 рублей. Выгода очевидна и материальный стимул в виде опциона, удерживает многих топ-менеджеров в своих компаниях, заставляя работать с большей отдачей.

Однако нередки случаи, когда менеджеры проводят на биржевом рынке операции, приводящие к получению сиюминутной прибыли и при этом серьезные проблемы компании глубоко запрятаны. Поэтому практика такова, что большинство компаний позволяют своим топ-менеджерам исполнять опционы поэтапно, например, не более 20-25% в год. Такая задержка эффективна и в том, что можно поощрять менеджеров, взявших опционы с долгосрочными выплатами и штрафовать тех, кто не справился с ведением бизнеса.

В России опционные программы используются не так давно. Их применяют достаточно известные компании: МТС, Вымпелком, Ситроникс и другие. На основании гражданско-правовых договоров опционы можно передавать другим лицам, вносить в уставные капиталы, отдавать в залог.

Терминология опциона эмитента

Наиболее интересным представляется определение понятия опциона, содержащееся в письме Федеральной службы России по надзору за страховой деятельностью от 20 апреля 1995 года N 08-19р/04 "Об основных понятиях, использованных в правилах размещения страховых резервов, утвержденных Приказом Росстрахнадзора от 14 марта 1995 года N 02-02/06". В нем указывается, что опционом является ценная бумага, дающая их владельцу право купить или продать в течение установленного срока определенное количество акций по фиксированной цене. Продавец опциона принимает на себя обязательства, по которым он, в зависимости от вида опциона, должен либо приобрести у покупателя соответствующие акции, либо продать их ему.

Покупатель опциона принимает решение о том, реализовать купленное им право или нет, в зависимости от движения курсов акций в период действия опциона. Направления движения биржевого курса, прогнозируемые покупателем и продавцом, противоположны, поэтому оба рассчитывают получить прибыль. Если опцион будет реализован, доход продавца составит сумма, которую покупатель оплатил за опцион (премия). Такое определение понятия опциона наиболее соответствует понятиям, используемым в зарубежной практике. Но необходимо отметить, что указанное письмо не учитывает последних изменений в законодательстве о ценных бумагах, носит рекомендательный характер и направлено лишь на применение Правил размещения страховых резервов.

Таким образом, как видно из приведенных примеров, существующие в действующих нормативно - правовых актах понятия "опцион" ничуть не объясняют его суть и основные характеристики. Напротив, специалистам этот инструмент в основном знаком применительно к законодательству о приватизации, где опцион рассматривается в качестве одной из льгот для работников приватизируемого общества при приобретении его акций. Вообще, следует отметить, что во многом законодательство о приватизации внесло путаницу в понятия инструментов фондового рынка, что вызывало и вызывает многочисленные споры и злоупотребления при попытке восстановить точность в нормативно - правовом регулировании рынка ценных бумаг в России.

Положительную роль сыграло принятое Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг Постановление от 9 января 1997 года N 1 "Об опционном свидетельстве, его применении и утверждении Стандартов эмиссии опционных свидетельств и их проспектов эмиссии". Данный документ устанавливает, что опционное свидетельство, являясь производной ценной бумагой, представляет собой именную ценную бумагу, которая закрепляет право ее владельца в сроки и на условиях, указанных в сертификате опционного свидетельства и решении о выпуске опционных свидетельств (для документарной формы выпуска) или решении о выпуске опционных свидетельств (для бездокументарной формы выпуска) на покупку или продажу ценных бумаг (базисного актива) эмитента опционных свидетельств или третьих лиц, отчет об итогах выпуска которых зарегистрирован до даты выпуска опционных свидетельств.

Краткая история опциона эмитента

Опционы на товары и акции используются уже несколько столетий. В 1630-х годах во время тюльпаномании использовались фьючерсы и товарные опционы (покупатель получал право на покупку или продажу луковиц в будущем по заранее определённой цене). Опционы дали возможность выйти на рынок тюльпанов тем, у кого не хватало денег на покупку даже одной луковицы. В 1820-е годы на Лондонской фондовой бирже появились опционы на акции.

В 60-х годах в США уже существовал внебиржевой рынок опционов на товары и акции. Биржевая торговля опционами на американские акции началась в 1973 году, когда была основана Чикагская опционная биржа (СВОЕ). К началу 1990-х годов на внебиржевых рынках производных инструментов формировался широкий спектр опционов, способный удовлетворить разнообразные финансовые потребности.

Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденное Постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 года N 78, не будучи официально отмененным, в связи с принятием Федерального закона от 22 апреля 1996 года N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", распространяет свое действие и на "производные ценные бумаги - любые ценные бумаги, удостоверяющие право их владельца на покупку или продажу" определенных ценных бумаг, то есть опционы.

В статье 4 Федерального закона от 30 ноября 1994 года N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" говорится о том, что изданные до введения в действие части первой Кодекса нормативные акты Президента Российской Федерации, Правительства Российской Федерации и применяемые на территории Российской Федерации постановления Правительства СССР по вопросам, которые согласно части первой Кодекса могут регулироваться только федеральными законами, действуют впредь до введения в действие соответствующих законов.

Упомянутое выше Положение призвано регулировать порядок выпуска и обращения ценных бумаг на территории Российской Федерации и регламентировать деятельность участников рынка ценных бумаг в целях защиты интересов инвесторов и содействия эффективному развитию экономики Российской Федерации. Учитывая, что предметом регулирования Федерального закона "О рынке ценных бумаг" выступают те же отношения, вряд ли можно рассматривать Положение соответствующим законодательству Российской Федерации.

С другой стороны, Положение официально сохраняет свою юридическую силу и, несмотря на все особенности его действия, а также неупоминание о конкретных видах производных ценных бумаг, опционы, согласно данному нормативно - правовому акту, юридически имеют право на существование. Хотелось бы отметить, что Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" даже не упоминает о ценных бумагах, иных, чем акции и облигации.

Объект и субъект опциона эмитента

Опцион может быть выпущен только акционерным обществом и предоставлять права только на приобретение акций самого эмитента, которые на момент выпуска еще не выпущены. Решения о размещении опционов эмитента - АО принимается общим собранием акционеров или советом директоров, если в соответствии с уставом ему принадлежит право принятия решения о размещении ценных бумаг, конвертируемых в акции. Акционерное общество не вправе размещать опционы, если количество объявленных акций АО меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы.

Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента. Размещение опционов эмитента допускается только после полной оплаты уставного капитала АО. Требования к содержанию решения о размещении опционов содержатся в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (далее - Стандарты эмиссии). Ни Закон об АО, ни Стандарты эмиссии не предусматривают наличие номинальной стоимости опционов эмитента.

Цена размещения опционов не может быть меньше номинальной стоимости акций, в которые они конвертируются. Цена размещения определяется советом директоров, исходя из их рыночной стоимости. Поскольку опцион конвертируется по требованию его владельца, решение о размещении опционов должно устанавливать срок, в течение которого подается соответствующее заявление, а также срок осуществления конвертации после подачи заявления владельца опциона.

При размещении опционов посредством открытой подписки таким правом обладают все акционеры общества - владельцы акций той категории, в которые могут быть конвертированы опционы. В случае размещения опционов посредством закрытой подписки - те акционеры, которые голосовали против или не принимали участия в голосовании. Опционы могут передаваться другим лицам на основании гражданско-правовых сделок, вноситься в уставные капиталы хозяйственных обществ, быть предметом залога. Права владельцев опционов, переход права на них фиксируются в реестре или в виде записи по счету депо.

Особенности опциона эмитента

Разница между опционом как финансовым инструментов и ценной бумагой «опцион эмитента» в России заключается в разности правовых форм и технологий реализации прав по опциону. Во-первых, опцион эмитента - ценная бумага, во-вторых, она имеет отношение лишь к акционерным обществам. Таким образом, интересы участников отношений, связанных с опционами эмитента, обеспечиваются и законодательством о ценных бумагах, и законодательством об акционерных обществах.

Все этапы процедуры эмиссии, которые хорошо известны участникам рынка по выпускам акций, необходимо соблюдать и при эмиссии опциона эмитента: 

- принятие решения о выпуске общим собранием акционеров или советом директоров, в зависимости от того, к чьей компетенции отнесено решение подобных вопросов; 

- регистрация выпуска в Федеральной службе по финансовым рынкам; 

- размещение опционов эмитента; 

- регистрация отчета об итогах выпуска в Федеральной службе по финансовым рынкам. 

Если известно, что нарушен, хотя бы один этап - не стоит приобретать такую бумагу. Также не лишним будет знать, что опционы эмитента могут выпускаться обществом только после полной оплаты уставного капитала. Количество акций, права на приобретение которых дают выпускаемые опционы, не должен превышать количества объявленных акций общества. Через данный механизм не может быть размещено более пяти процентов уставного капитала общества. Ну и, главное, - опцион дает лишь право на приобретение акций. Никто не вправе принудить владельца опциона реализовать свое право - это может быть только его добровольным решением.

Очень важен последний тезис в свете того, с какими целями выпускается данная ценная бумага и среди кого она распространяется. Итак, зачем же все это? 

Опцион эмитента - инструмент, позволяющий заинтересовать в успехе компании тех, от кого этот успех зависит - персонал компании. Классическое применение инструмента - реализация срочного опциона высшему звену руководителей компании. После получения в собственность этих ценных бумаг топ-менеджеры приложат все усилия, чтобы увеличить рыночную стоимость компании - ведь через некоторое время они по заранее определенной цене получат акции компании и в их интересах создать такую рыночную ситуацию, при которой они смогут реализовать свои пакеты наиболее выгодным для себя образом. 

Функции опциона эмитента

Использование опционов для стимулирования эффективной работы менеджмента компании стало широко распространённым явлением на Западе. Суть метода проста: работник компании (чаще всего менеджер какого-либо звена) часть своего жалованья получает опционом “колл” на акции своей компании. Это означает, что он приобретает право в течение определённого срока (как правило, это несколько лет) купить акции компании по заранее оговорённой в опционе цене - обычно она близка к рыночной цене этих акций на момент выдачи опциона.

Таким образом, если акции в течение означенного срока вырастут в цене, скажем, со 100 до 200 рублей, то работник получит неплохую прибавку к зарплате: он сможет тогда реализовать свой опцион, то есть купить акции по цене 100 рублей - и тут же продать их на рынке по 200. Считается, что опционы - это наилучший из известных механизмов оплаты труда, который ориентирует менеджеров в сторону обеспечения и долгосрочной успешности своих компаний, и текущего достатка их работников и акционеров. В то же время существует немало и критиков опционных выплат.

Часто полагают, что, привязывая оплату труда к курсу акций, топ-менеджеры тем самым поощряют ответственных работников сосредотачиваться на сиюминутных мероприятиях. В результате они тратят массу времени на то, чтобы результаты следующего квартала совпали или даже превысили ожидания рынка - и при этом теряют чувство перспективы, необходимое для долгосрочного развития своей компании. 

Чтобы метод оплаты труда мотивировал менеджеров уделять внимание и долгосрочным целям, его следует увязать с каким-нибудь измерением эффективности работы, которое нацелено в будущее, а не в настоящее (и даже прошлое). Традиционное измерение через калькуляцию прибыли здесь не проходит - ведь прибыль отображает прошлое, а не будущее. В то же время курс акций является мерой, которая направлена в будущее - ибо он прогнозирует, как сегодняшние акции повлияют на будущие прибыли компании. 

Прогнозы, естественно, никогда не бывают точными, но так как инвесторы вложили свои собственные деньги, то они находятся под тяжким прессом желания правильно прочесть будущее. Это и делает биржевой рынок относительно лучшим предсказателем эффективности работы. Но как быть исполнительному директору, чья отличная долгосрочная стратегия пока ещё полностью рынком не оценена? Или, что ещё хуже, что делать с менеджером, который может одурачить рынок, выкачав сиюминутную прибыль и запрятав серьёзные проблемы компании поглубже? Лучшими прогнозистами могли бы стать сами инвесторы, однако и они не всеведущи. 

Опционы на покупку акций компании предоставляют эффективные средства для обращения к этим рискам - а именно медленное вкладывание капитала. Практика такова, что в большинстве случаев исполнительные директора могут исполнять свои опционы лишь поэтапно и через длительный период времени, например, не более 25 % в год на протяжении четырёх лет. Такая задержка необходима для того, чтобы вознаграждать тех менеджеров, которые взяли акции с долгосрочными выплатами, и налагать жёсткие штрафные санкции на тех, кому не удалось справиться с главными проблемами ведения бизнеса. 

В России о внедрении опционных программ успели заявить многие компании - ЮКОС, Вымпелком, РАО ЕЭС, Татнефть и другие. Реакция рынка была разной: например, высказанные некоторое время назад намерения руководства РАО ЕЭС ввести опционную программу были восприняты крайне негативно. Руководство энергохолдинга намеревалось направить на эти цели 1 % акций самого РАО и 5 % акций его дочерних компаний. 

Чтобы реализовать эту программу, холдинг собирался создать стопроцентную дочернюю специализированную финансовую компанию (СФК). Она должна была либо выкупить акции у государства, владеющего почти 52 % акций РАО, либо скупить их на фондовом рынке. Затраты на скупку, оценивались в $70-100 млн. или в пересчёте на одного менеджера по $200,000. Эта инициатива стала очередным подтверждением сформировавшегося на рынке мнения, что менеджмент РАО ЕЭС, проводя реорганизацию компании, нацелен в первую очередь на решение собственных проблем, а интересы акционеров компании для него второстепенны. Однако столь явно негативная реакция рынка всё-таки заставила руководство РАО ЕЭС отказаться от внедрения опционной программы.

Преимущества опциона эмитента

Опцион эмитента - документ, который при наступлении определенного фактора или через некоторое время, дает право его владельцу приобрести акции эмитента данного опциона. Это эмиссионный документ, при котором объем прав, предоставляемых каждой бумагой в границах одного выпуска, равный. Важным также является то, что лишь само акционерное общество может выпустить опцион на акции. На современном рынке опционы используются при построении разнообразных инвестиционных стратегий, с помощью их происходят изменения в обменных курсах и рыночных ценах. Опцион эмитента устанавливает цену, по которой в будущем возможно приобретение акций данного общества.

Без сомнения, показатель цены на акции довольно изменчивый, но это в большинстве случаев относится к крупным предприятиям, акции которых оцениваются на фондовом рынке. Если же вести речь о средних и малых организациях, то главное влияние на образование цены на акции оказывают определенные результаты деятельности и реальное развитие бизнеса, а не экономическая ситуация в мире. Обычно опцион стимулирует работников и в особенности руководителей общества.

Работники компании, имея право в будущем на приобретение акций общества по раннее установленной минимальной цене, как правило, прилагают все усилия для развития и увеличения стоимости компании на рынке и соответственно акций. Таким образом, после проведения опциона каждый новоиспеченный владелец акций будет иметь возможность получить выгоду, продав подорожавшие акции.

Применяя опционы, следует уяснить, что это инструмент, помогающий за некую плату исключить вероятность изменения цены. Сопоставим ли риск с уровнем выгоды? Ответ на этот вопрос у каждого должен быть свой, так как деятельность на финансовых рынках по инвестированию средств, все-таки, осуществляется на собственный страх и риск. Опцион, безусловно, предоставляет ряд преимуществ, которые делают его привлекательным инструментом. Так, в случае продажи акций акционерное общество приобретает возможность получить определенное количество вложений при продаже опциона либо получить финансовую помощь от инвестора в обмен на продажу будущей эмиссии акций и не упустить инвестора из-за длительной процедуры оформления эмиссии акций.

Однако при этом возникает ряд проблемных моментов. Согласно Закону «Об акционерных обществах» акционер общества имеет право преимущественной покупки акций. Общество, имеющее намерение разместить объявленные акции или другие ценные бумаги, конвертируемые в простые акции общества, а также реализовать ранее выкупленные указанные ценные бумаги, обязано в течение десяти дней с даты принятия решения об этом предложить своим акционерам приобрести ценные бумаги на равных условиях.

При этом каждый акционер вправе приобрести количество акций пропорционально количеству имеющихся у него акций. Акционер вправе подать заявку на приобретение таких акций в течение 30 (тридцати) дней с даты оповещения о размещении (реализации) акций. В данный процесс вовлечены все органы управления общества:

- общее собрание акционеров принимает решение об увеличении количества объявленных акций общества (квалифицированным большинством в 3/4 голосов от общего числа голосующих акций общества);

- совет директоров принимает решение о размещении акций (в некоторых обществах; это решение принимается также общим собранием акционеров);

- исполнительный орган исполняет решения общего собрания акционеров и совета директоров.

Если до внесения последних изменений в законодательство о рынке ценных бумаг все акционеры имели преимущественное право на покупку опциона, то в настоящее время на практике возникает значительная проблема между реализацией обязательств, принятых обществом/акционером по продаже своих акций инвестору, и реализацией прав других акционеров на преимущественную покупку акций.

Схема работы опциона эмитента

Что общего между работником и работодателем? Практически ничего. Один стремится получить зарплату побольше, другой - сэкономить деньги компании, чтобы она развивалась и приносила значительные дивиденды. Один стремится не сильно утруждать себя работой, обращая внимание в основном на собственные интересы, «делая себе имя» за счет компании, другой требует от работника максимум усилий, таланта и сноровки при исполнении служебных обязанностей. Как же сделать так, чтобы работники и работодатели стремились к одному и тому же?

Рынок ценных бумаг уже не первый год предлагает решение этого вопроса - существует инструмент, который позволяет владельцам компании быть уверенными в том, что работники приложат все усилия, чтобы работать хорошо и сделать компанию эффективной, рыночно привлекательной. Речь идет об опционе эмитента. 

Опцион эмитента - именная эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Такое определение этой ценной бумаги закреплено законодательно. Поскольку это ценная бумага является именной, она эмитируется в бездокументарной форме, права на нее учитываются в соответствующем реестре, которой ведет, в зависимости от количества владельцев ценных бумаг, само общество-эмитент ценной бумаги либо специализированная организация - профессиональный участник рынка ценных бумаг, именуемый регистратором.

Отнесение данной ценной бумаги к категории эмиссионных указывает на то, что в рамках одного ее выпуска каждая бумага удостоверяет один и тот же объем прав. Таким образом, если в обществе был всего лишь один выпуск опционов эмитента - а зачастую бывает именно так - каждый опцион должен удостоверять право на приобретение одинакового количества акций. Если это не так, эмитент нарушил закон и права, удостоверенные такими опционами, сомнительны. 

Как это работает? Если Вы знаете, как работает производный финансовый инструмент под названием «опцион», то и с опционом эмитента у Вас не возникнет вопросов - по экономической сути это частный случай обычного опциона. Опцион эмитента, как и опцион, дает право приобрести актив через определенный период по заранее определенной цене. Иная разновидность - опцион эмитента, дающая право приобретения актива при соблюдении какого-либо условия. Специфика в том, что таким активом могут быть только акции самого общества - эмитента опционов. Таким образом, эмитентом опциона может быть лишь акционерное общество. Базовым активом могут быть как обыкновенные, так и привилегированные акции общества - тип акций отражается в эмиссионной документации при выпуске опционов. 

    Эмиссия опциона эмитента

Для выпуска опционов, общество должно выполнить ряд предусмотренных законом условий. Уставный капитал общества должен быть полностью сформирован, то есть все размещенные им акции надлежащим образом оплачены. Кроме того, устав общества должен содержать положение об объявленных акциях соответствующей категории (типа), количество которых достаточно для конвертации в них не только опционов планируемого выпуска, но и всех ранее выпущенных обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции данной категории (типа), например - ранее выпущенных облигаций, конвертируемых в акции, опционов других выпусков.

Поскольку опцион является ценной бумагой, конвертируемой в акции, процедура их эмиссии сложнее процедуры выпуска опционных свидетельств. Рассмотрим основные особенности отдельных этапов выпуска опционов. Принятие решения о размещении опционов относится к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества в зависимости от параметров эмиссии, способа размещения опционов и положений устава общества. Такое решение относится к компетенции общего собрания акционеров, в случаях:

- размещения опционов посредством закрытой подписки;

- размещения посредством открытой подписки опционов, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 25% ранее размещенных обыкновенных акций.

В этих случаях решение должно быть принято большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих акций, принимавших участие в собрании, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. В других случаях, принятие такого решения может быть отнесено к компетенции совета директоров уставом общества. Требования к содержанию решения о размещении установлены Стандартами эмиссии. Мы рассмотрим лишь некоторые условия, определяемые решением о размещении.

    Формирование цены опциона эмитента

Цена размещения опционов не может быть меньше номинальной стоимости акций, в которые они могут быть конвертированы. По нашему мнению, это положение может ограничить возможность использования опционов, поскольку рыночная стоимость "возможности приобрести акции в будущем" может оказаться существенно ниже их номинальной стоимости. Цена размещения опционов определяется советом директоров, исходя из их рыночной стоимости. Общество вправе, но не обязано привлечь для определения цены размещения опционов независимого оценщика. 

В случае если государство, или муниципальное образование является собственником более чем 2% акций общества, для определения цены размещения опционов обязательно привлечение государственного органа финансового контроля. Решение может устанавливать не твердую цену, а порядок ее определения в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться по усмотрению эмитента (например - курс иностранной валюты, котировка определенных ценных бумаг у организатора торговли). Срок и/или обстоятельства, при наступлении которых опцион может быть конвертирован в акции, а также условия, порядок и срок конвертации. 

Поскольку опцион конвертируется по требованию его владельца, решение должно устанавливать срок, в течение которого может быть подано соответствующее заявление. Этот срок может определяться календарной датой, истечением периода времени, событием, которое неизбежно должно наступить. Решение также должно устанавливать срок, после подачи владельцем опциона заявления, в течение которого должна быть осуществлена конвертация. Также может быть определен порядок определения этой суммы в виде формулы с переменными, не зависящими от усмотрения эмитента.

Государственная регистрация выпуска опционов всех эмитентов осуществляется только Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг. Ее региональные отделения не имеют таких полномочий. Порядок регистрации, состав и форма представляемых эмитентом документов определены Стандартами эмиссии. Эмитент имеет право предлагать приобрести опционы их возможным приобретателям не ранее подачи документов для регистрации выпуска в ФКЦБ РФ. Такие предложения должны быть адресованы непосредственно возможным приобретателям, а не неопределенному кругу лиц. 

    Процедура выпуска опциона эмитента

Итак, вы тщательно взвесили все плюсы и минусы и решили, что опционы эмитента вам необходимы. Законодатель предусматривает поэтапную процедуру выпуска опционов эмитента. Соблюсти ее очень важно, особенно если АО заинтересовано в том, чтобы в глазах инвесторов выглядеть добропорядочным и добросовестным партнером. Ведь если по каким-либо причинам даже самая незначительная по объему эмиссия общества будет признана недействительной или несостоявшейся, репутация компании неизбежно пострадает, а ее инвестиционная привлекательность снизится.

Если вы хотите предоставить опционы лишь избранным работникам, заранее проговорите условия, на которых они хотят получить свою долю в бизнесе. Если же опционы предназначены для неограниченного круга сотрудников, требуется предварительная разъяснительная работа, цель которой - убедить персонал в необходимости приобрести опционы. Процедура выпуска состоит из пяти основных шагов:

- принятие решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг. С этой целью созывается общее собрание акционеров. Устав АО может предусматривать, что данный вопрос будет входить в компетенцию совета директоров компании. Разумеется, последний вариант намного удобнее, поскольку позволяет оперативно принимать решения;

- регистрация выпуска опционов эмитента. Прежде чем размещать ценные бумаги среди сотрудников, следует зарегистрировать выпуск в Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг;

- если ценные бумаги были выпущены в документарной форме, требуется изготовить их сертификаты. Но это дорогостоящий и довольно длительный процесс. Целесообразнее осуществить выпуск в бездокументарной форме;

- размещение эмиссионных ценных бумаг;

- регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в ФКЦБ.

Особенности эмиссии опционов эмитента:

- опционы эмитента как вид эмиссионных ценных бумаг были введены Законом N 185-ФЗ. Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе;

- особенности их эмиссии заключаются, в частности, в том, что эмитент не вправе размещать опционы эмитента, если количество объявленных акций эмитента меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы. Размещение опционов эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала акционерного общества.

- количество акций, право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать 5 процентов акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента. Решение о выпуске опционов эмитента может предусматривать ограничения на их обращение.

    Размещение опциона эмитента

Размещение опционов может осуществляться только путем подписки, за исключением случаев выпуска опционов при реорганизации общества (в этом случае размещение опционов правопреемника может осуществляться путем конвертации опционов реорганизуемого юридического лица). Размещать опционы посредством открытой подписки могут только открытые акционерные общества. Опционные свидетельства, не являвшиеся конвертируемыми ценными бумагами, могли размещаться посредством открытой подписки и закрытыми обществами.

Общество может начать размещение опционов не ранее государственной регистрации выпуска, а в случае, если регистрация выпуска сопровождается регистрацией проспекта эмиссии - не ранее, чем через 14 дней после осуществления раскрытия информации. В отличие от опционных свидетельств, при размещении опционов эмитента посредством подписки, акционеры общества имеют преимущественное право приобретения этих ценных бумаг, пропорционально количеству принадлежащих им акций той категории (типа), в которые могут конвертироваться опционы.

В случае размещения опционов посредством открытой подписки, таким правом обладают все акционеры общества - владельцы акций той категории (типа), в которые могут быть конвертированы опционы. В случае размещения опционов посредством закрытой подписки, таким правом обладают только те акционеры, которые голосовали против, или не принимали участия в голосовании по вопросу о размещении опционов. Это право не распространяется на случаи размещения опционов посредством закрытой подписки только среди акционеров общества, если при этом все акционеры имеют возможность приобрести количество опционов, пропорциональное количеству принадлежащих им акций соответствующей категории (типа).

Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления. До окончания этого срока, общество не вправе начинать размещение опционов лицам, не обладающим преимущественным правом покупки. Оплата опционов может осуществляться только деньгами, размещение опционов (внесение в реестр их владельцев записи о переходе права на опцион) допускается только после полной их оплаты.

Все выпущенные опционы должны быть размещены в течение года со дня государственной регистрации их выпуска, если меньший срок не предусмотрен решением о выпуске. В случае размещения в течение этого периода менее 75% опционов выпуска, выпуск признается несостоявшимся. Решение о выпуске может предусматривать меньшую долю опционов, при неразмещении которых выпуск признается несостоявшимся. В зарубежной практике опционы широко используются как часть компенсационного пакета менеджеров компании.

В случае если планируется размещение опционов должностным лицам общества, соответствующие сделки, в совершении которых имеется заинтересованность этих лиц, должны быть предварительно одобрены советом директоров или общим собранием акционеров общества. Это правило не распространяется на случаи, когда заинтересованное должностное лицо уже является акционером общества и приобретает опционы в рамках реализации преимущественного права их приобретения. Процедуру эмиссии опционов завершает государственная регистрация отчета об итогах выпуска. До регистрации отчета об итогах выпуска, опционы не могут быть конвертированы в акции. 

    Заключение опционной сделки

Российское законодательство о рынке ценных бумаг предусматривает возможность выпуска и размещения такой эмиссионной ценной бумаги как опцион эмитента. В соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» опционом эмитента является эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. 

Опционы эмитента используются преимущественно для поощрения и стимулирования акционерным обществом своих работников. Как указывает Д. Вавуллин, «программы предоставления опционов на акции - это специальный механизм, с помощью которого служащие компании приобретают право покупки акций своей компании по фиксированной цене в течение определенного опционного периода. Такие опционы - это своего рода форма вознаграждения, используемая современными корпорациями для стимулирования своих сотрудников (в первую очередь руководителей). Должностным лицам (или прочим сотрудникам) акционерного общества предоставляется возможность получить его акции в определенной пропорции и по льготной цене с целью повышения их заинтересованности и преданности обществу».

Опцион эмитента относится к категории производных ценных бумаг, поскольку удостоверяет право его владельца на приобретение других ценных бумаг - акций. Исполнение опциона осуществляется путем его конвертации в акции по требованию владельца опциона. В случае, если владелец опциона не воспользовался своим правом на приобретение акций эмитента в порядке и сроки, предусмотренные решением о выпуске ценных бумаг, такие опционы аннулируются, а уплаченные им денежные средства возврату не подлежат. Вопрос о правовой природе опционной сделки в настоящее время исследовался преимущественно при рассмотрении биржевых сделок, разновидностью которых является опционная сделка.

Разные авторы характеризуют опционную сделку в качестве условной сделки, предварительного договора либо самостоятельного непоименованного в ГК РФ договора. По мнению П. Логинова, «опционный договор состоит из двух сделок: договора купли-продажи права выбора (опциона) и договора, предоставляющего возможность заключения или отказа от заключения передачи базового актива…». В качестве договора купли-продажи имущественного права рассматривает опцион О. Рохина. В отличие от стандартного опционного контракта, предоставляющего право покупки или продажи биржевого товара в пределах согласованного срока, содержание опциона эмитента ограничивается лишь возможностью приобрести в будущем определенное количество акций эмитента.

Однако взаимоотношения между сторонами таких сделок являются однотипными, а потому нами принимается во внимание мнение таких авторов, как И. Г. Абраменкова, Т. В. Сойфер, исследовавших правовую природу опционных сделок. Поскольку, размещая опционы эмитента, последний принимает на себя обязанность заключить в будущем договор купли-продажи акций, то приобретение опциона эмитента имеет черты предварительного договора. Приобретая опцион эмитента, стороны индивидуализируют предстоящий “основной договор” путем указания его существенных условий (предмет, цена, количество акций).

Однако применить к приобретению опциона эмитента конструкцию предварительного договора не представляется возможным. Во-первых, опцион эмитента имеет односторонний характер, поскольку возлагает обязанность только на эмитента, но не на приобретателя опциона. Указанное не согласуется с п. 1 ст. 429 ГК РФ, который устанавливает, что по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор. Впрочем, нередко высказываются мнения о необходимости корректировки п. 1 ст. 429 ГК РФ путем допущения возможности как двустороннего, так и одностороннего предварительного договора. В последнем случае обязанность в будущем заключить основной договор ложится на одну из сторон договора. 

О целесообразности использования конструкции опционного предварительного договора пишет А. Н. Кучер. Как полагает Е. В. Бутенко, появление юридической возможности заключения предварительных договоров, из которых вытекает обязанность только одной стороны заключить основной договор, может допустить, что такой должник вправе претендовать на получение платы или иного встречного предоставления за исполнение своей обязанности, а такой договор следует квалифицировать как возмездный.

В отношении опционных сделок, совершаемых на бирже, И. В. Елисеев и М. В. Кротов указывают, что удачным решением стало бы расширение понятия предварительного договора за счет включения в него случаев, когда обязанность заключить в будущем основной договор принимает на себя лишь одна из сторон, а другой стороне, напротив, принадлежит лишь право требовать исполнения этой обязанности. Ранее вопрос существования односторонних предварительных договоров также положительно разрешался в работах российских правоведов, в частности, И. Б. Новицкого. Во-вторых, предварительный договор не относится к числу возмездных договоров. В случае с опционом эмитента, законодательство закрепляет условие о платности такого договора.

По мнению Б. М. Митина, приобретение опциона не является предварительным договором, поскольку уплачиваемая опционная премия не возвращается в любом случае и не представляет собой часть будущих взаиморасчетов по приобретению ценных бумаг эмитента. Опционная премия по своей сути является платой за предоставленное право (наделение правом) на заключение договора в будущем, которому корреспондирует обязанность эмитента, что уже не ново для российского законодательства. Так, например, в соответствии с абз. 2 п. 5 ст. 448 ГК РФ предметом торгов может быть право на заключение договора.

Частным случаем данного положения является ст. 38.2 ЗК РФ, устанавливающая, что предметом аукциона может быть право на заключение договора аренды земельного участка, а победителем признается участник аукциона, предложивший наибольшую цену за право на заключение договора аренды земельного участка. В-третьих, законодательное определение опциона эмитента допускает ситуацию, когда срок для подачи заявок о конвертации не определен. Статья 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что право на покупку акций предоставляется в предусмотренный опционом срок и/или при наступлении указанных в нем обстоятельств.

Поскольку срок может быть установлен путем указания на обстоятельство, которое неизбежно должно наступить в будущем, то, следовательно, альтернативой сроку в определении опциона является обстоятельство, о судьбе которого с точностью не известно - наступит оно или нет. Иначе говоря, это является отлагательным условием. В качестве такого отлагательного условия эмитент может предусмотреть, например, достижение определенного уровня рентабельности предприятия или иных экономических показателей, что также может служить целям стимулирования работников.

Пункт 4 ст. 429 ГК РФ предусматривает, что в предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. Аналогичное правило законодательство о ценных бумагах не содержит, а следовательно, исходит из другого принципа. Срок предъявления требований о конвертации в таком случае считается не установленным, что, безусловно, не соответствует конструкции предварительного договора. 

Стоит обратить внимание также на то, что Стандарты эмиссии противоречат ФЗ «О рынке ценных бумаг», т.к. обязывают эмитента установить срок, в течение которого владельцами конвертируемых ценных бумаг могут быть поданы заявления о конвертации (п. 7.1.7. Стандартов эмиссии). Кроме того, п. 6.1.7. Стандартов эмиссии предусматривает, что, если в течение срока, установленного для заявления требования владельцем опциона эмитента о его конвертации в дополнительные акции, указанное требование не будет заявлено, права по опциону эмитента прекращаются и такие опционы погашаются. В то же время, Стандарты эмиссии не устанавливают порядка погашения опционов эмитента в случае, если эмитентом не определен срок заявления требований владельцев опциона.

Как уже было указано, в соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» момент предъявления требований может определяться путем указания на определенные обстоятельства, которые могут, но не должны наступить. Кроме того, даже при наступлении таких обстоятельств требование о конвертации может быть не заявлено. В такой ситуации остается возможность существования непогашенных ценных бумаг, которые уже не предоставляют никаких прав. По нашему мнению, опцион эмитента должен обязательно содержать условие о сроке предъявления требований о его конвертации. 

Наряду с этим, эмитент дополнительно может предусмотреть некое отлагательное условие, не являющееся сроком, но оно не должно подменять собою условие о сроке. Следовательно, определение опциона эмитента, данное ФЗ «О рынке ценных бумаг», нуждается в корректировке. На наш взгляд, надлежит указать, что опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Такое определение не исключает возможности предусматривать дополнительные условия конвертации, но в то же время указывает на срок опциона эмитента как его обязательное условие.

В таком случае, независимо от факта наступления отлагательного условия, истечение срока опциона повлечет за собой погашение (аннулирование) опциона эмитента. В качестве четвертого обстоятельства, выделяющего приобретение опциона эмитента из конструкции предварительного договора, стоит отметить принудительное исполнение опциона эмитента. По общему правилу, если сторона предварительного договора, обязанная заключить основной договор, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Возможность принудительного исполнения опциона эмитента несколько затруднена в силу того, что в момент размещения опционов дополнительных акций, в которые опционы будут конвертироваться, еще не существует, а их выпуску должно предшествовать решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала. Поскольку исполнение опциона возможно только путем выпуска и размещения акций, то для принудительного его исполнения суд должен обязать эмитента осуществить эмиссию дополнительных акций и разместить конкретное количество акций владельцу опциона. Исполнение такого решения суда представляется проблематичным, особенно, если учитывать, что общее собрание акционеров может не принять решения о размещении дополнительных акций.

Для разрешения данной ситуации нами предлагается дополнить Стандарты эмиссии положением о том, что решением о выпуске опционов эмитента должны быть определены действия владельцев опционов в случае неисполнения обязательств эмитентом, включая порядок обращения с соответствующим требованием, а также существо и объем возможных требований. Таким образом, в настоящее время модель предварительного договора не совсем подходит для характеристики рассматриваемых правоотношений. Однако нами разделяется мнение тех авторов, которые считают допустимым заключение одностороннего предварительного договора.

Если в дальнейшем такая позиция будет разделена законодателем, то, приобретение опциона эмитента и предварительный договор не будут иметь столь существенных отличий.

    Исполнение опциона эмитента

Поскольку обязательство эмитента по заключению договора продажи акций возникает только после предъявления владельцем опциона соответствующего требования, и на момент заключения опционного контракта неизвестно, будет ли предъявлено такое требование, то опционная сделка имеет сходство со сделкой, совершенной под отлагательным условием. При рассмотрении данного вопроса стоит остановиться на дискуссии о разграничении конструкции предварительного договора и условной сделки под отлагательным условием. Среди правоведов часто встречается мнение, что условием может быть лишь событие, наступление которого не зависит от воли сторон сделки.

Напротив, обязательство из основного договора возникает лишь при наличии волеизъявления сторон или одной из сторон предварительного договора. Однако нам представляется, что ст. 157 ГК РФ допускает в качестве условия не только событие, но и действие, в т.ч. действие стороны договора. Кроме того, некоторые авторы указывают, что предварительный договор связывает его стороны необходимостью заключения основного договора, в то время как условная сделка с отлагательным условием порождает права и обязанности с момента наступления такого условия, т.е. в последнем случае для возникновения правоотношений не заключается еще один договор.

Нами не оспаривается такой подход, однако он не объясняет природу зависимости последующего основного договора от факта предъявления требования владельцем опциона. Опционная сделка не относится к числу условных, поскольку представляет собой алеаторную сделку. Такой же позиции придерживается, в частности, В. А. Запорощенко в отношении опциона. Конструкция такой сделки включает в себя в качестве обязательного условие, относительно которого неизвестно - наступит оно или нет. Определение опциона эмитента, данное ФЗ «О рынке ценных бумаг», предусматривает исполнение опциона путем покупки акций эмитента владельцем опциона.

Размещение дополнительных акций для исполнения обязательств по опционам эмитента осуществляется путем конвертации в них опционов эмитента с уплатой владельцем опциона эмитента цены, предусмотренной в таком опционе. Конвертация опциона эмитента - единственный способ конвертации, предусматривающий оплату приобретаемых ценных бумаг. По этой причине, в частности, было высказано мнение о том, что исполнение опционов эмитента осуществляется путем размещения дополнительных акций по закрытой подписке среди владельцев опционов эмитента, а не путем их конвертации в дополнительные акции.

Если сравнить закрытую подписку с конвертацией применительно к исполнению опциона, то можно прийти с следующему выводу: сделки, совершаемые при исполнении опциона эмитента, занимают некое промежуточное место и содержат в себе черты как подписки, так и конвертации. Исполнение опциона имеет возмездный характер, что свойственно подписке, однако сделки сопровождаются погашением «старых» ценных бумаг, что характерно для конвертации. При конвертации опциона эмитента в акции преимущественное право акционеров не «работает», что также не присуще для подписки. 

Модификации опциона эмитента

Модификаций опционов великое множество - помимо срочных опционов, в которых возможность приобретения бумаги появляется лишь по причине истечения срока опциона, существуют опционы, которые дают право приобретения акций лишь при соблюдении определенных условий. Это может быть и открытие филиала, и достижение заданного уровня рентабельности, и удвоение производительности труда. Показатель может характеризовать как результаты работы общества в целом, так и результаты работы конкретного сотрудника - владельца опциона эмитента.

В зависимости от этого определяется в эмиссионных документах и круг лиц, среди которого распространяются опционы эмитента. В любом случае, как правило, общество ограничивает круг возможных владельцев ценной бумаги сотрудниками компании, с тем, чтобы акционерами компании в дальнейшем не стали посторонние лица. Надо понимать, что акционеры, являющиеся сотрудниками компании, особенно в случае, если речь идет не о руководящих, а о рядовых работниках, являются «удобными» акционерами, поскольку практически всегда подконтрольны высшим руководителям компании.

Общество может также предусмотреть, что для получения возможности приобрести акции помимо основного условия опциона или помимо необходимости выждать определенный срок владелец опциона должен соблюсти и другое условие - на момент реализации прав по ценной бумаге являться сотрудником компании. С помощью этого условия абсолютно законным, не административным методом компания может надолго задержать у себя самых ценных работников. 

Многие инструменты имеют черты опционов на акции, особенно опционов «колл». В одних случаях черты опционов очевидны. Примерами таковых являются опционы на фондовые индексы (обсуждались выше в данной главе), долговые инструменты и иностранную валюту. Данные опционы позволяют инвесторам занимать позиции на основе их прогнозов движения фондового рынка, процентных ставок и валютных курсов. В других случаях возникают более тонкие опционные черты.

    Варрант на акцию

Варрант на акцию (или просто варрант) - это опцион «колл», выписанный фирмой на свои акции. Варранты обычно эмитируются на более длительный срок (например, пять или более лет), чем типичные опционы «колл». Выпускаются также бессрочные варранты, т.е. без даты истечения. Обычно варранты могут исполняться до даты истечения, как и американские опционы, однако по некоторым из них до возможного момента погашения должен пройти определенный начальный период. 

Цена исполнения может быть фиксированной или изменяться в течение срока действия варранта, обычно в сторону увеличения. Начальная цена исполнения в момент выпуска варранта, как правило, устанавливается выше, а часто даже значительно выше рыночной цены базисного актива.

В момент выпуска один варрант обычно дает право держателю купить одну акцию по соответствующей цене исполнения. Большинство варрантов защищены от дробления акций и выплаты дивидендов акциями. Это означает, что любой варрант, обладающий такой защитой, при дроблении акции или выплате дивидендов акциями позволиt инвестору купить больше или меньше чем одну акцию по изменившейся цене исполнения. Например, дробление акций в пропорции два к одному позволит держателю варранта купить две акции за половину изначальной цены исполнения, тогда как обратное дробление в пропорции один к двум позволит держателю варранта купить половину акции за двойную начальную цену исполнения.

Варранты могут распределяться между акционерами вместо дивидендов в форме акций и в денежной форме или продаваться в качестве нового выпуска ценных бумаг. Кроме того, варранты могут выпускаться для того, чтобы «подсластить» предложение других ценных бумаг. Например, фирма может продавать облигацию вместе с варрантом на нее. некоторых случаях варранты неотделимы от бумаг за исключением момента исполнения. Это означает, что если инвестор желает продать одну из облигаций, то варрант должен или продаваться вместе с ней или быть исполненным раньше. В других случаях варранты могут отделяться от бумаг, т. е. после первоначальной реализации облигации инвестор может продать или облигацию, или варрант (или и то, и другое).

Условия варранта содержатся в соглашении о варранте, которое выполняет ту же функцию, что и соглашение о выпуске облигаций. В данном соглашении определены условия защиты держателя варранта (например, на случай слияний). Оно также может содержать определенные ограничения деятельности корпорации.

Некоторые варранты, выпускаемые вместе с облигациями, содержат дополнительные условия. Хотя они могут отделяться и исполняться путем выплаты корпорацией денежных средств, предусматривается и альтернативный метод оплаты. Данная альтернатива позволяет использовать для уплаты цены исполнения вместо денег облигации начального выпуска, в этом случае облигации оцениваются по номиналу.

Одно из отличий варранта от опциона «колл» заключается в ограничении количества варрантов. Всегда выпускается только определенное количество варрантов определенного типа. Общее количество обычно не может быть увеличено и оно сокращается по мере исполнения варрантов. Напротив, опцион «колл» возникает как только два лица пожелают его создать. Поэтому их общее количество не является фиксированным. Исполнение опциона «колл» на акцию влияет на корпорацию не больше, чем сделка с ее акциями на вторичном рынке. В то же время, исполнение варранта оказывает определенный эффект на положение корпорации.

В частности, корпорация получает больше средств, увеличивается количество выпущенных акций и сокращается количество варрантов. Торговля варрантами ведется на основных фондовых биржах и на внебиржевом рынке. Котировки активно продаваемых варрантов печатаются в финансовой прессе в разделах, преимущественно посвященных акциям.

    Подписные варранты

Право похоже на варрант в том смысле, что оно также представляет собой опцион «колл», выпущенный фирмой на свои акции. Права также известны под названием подписных варрантов. Они дают акционерам преимущественные права в отношении подписки на новую эмиссию обыкновенных акций до их публичного размещения. F акция, находящаяся в обращении, получает одно право. Одна акция приобретается за определенное количество прав плюс денежная сумма, равная цене подписки. Чтобы обеспечить продажу новых акций, подписная цена обычно устанавливается ниже рыночного курса акций на момент выпуска прав. 

Это вовсе не означает, что новые подписчики заключают выгодную сделку, так как они должны заплатить старым акционерам за требуемое количество прав, которые в результате этого приобретают определенную стоимость. Права обычно имеют короткий период действия (от двух до десяти недель с момента эмиссии) и могут свободно обращаться до момента их исполнения. Вплоть до определенной даты старые акции продаются вместе с правами. Это означает, что покупатель акции получит и права, когда они будут выпущены. После этого акции продаются без прав по более низкой цене.

Иногда права на популярные выпуски акций продаются на бирже, в других случаях - на внебиржевом рынке. Часто торговля npaвами начинается раньше момента их выпуска с условием, что они будут поставлены после эмиссии. Таким образом, право - это варрант, хотя и с довольно коротким временем до момента истечения. Оно также отличается ценой исполнения. У варранта она обычно выше рыночного курса акции, а у права - ниже. В связи с непродолжительным сроком действия нет необходимости защищать права от дробления акций и выплаты дивидендов акциями. По всем другим характеристикам они аналогичны варрантам, и их стоимость может определяться таким же образом.

    Конвертируемые бумаги

Особенно популярным финансовым инструментом является бумага, которая при определенных условиях может быть конвертирована в другие бумаги данной фирмы. Типичный случай включает облигацию или привилегированную акцию, конвертируемую в обыкновенные акции фирмы. Каждая облигация или привилегированная акция обменивается на определенное количество акций. Деньги в этом случае обычно не используются: просто старая бумага обменивается на соответствующее количество новых. Время от времени выпускаются привилегированные конвертируемые акции. 

Но как и другие привилегированные акции, вследствие особенностей налогообложения они являются привилегированными главным образом для корпоративных инвесторов. Другие инвесторы предпочитают приобретать конвертируемые облигации. Если облигацию номиналом $1000 можно обменять на 20 обыкновенных акций, то коэффициент конверсии равен 20. А цена конверсии равна $50 ($1000/20), так как за одну обыкновенную акцию нужно отдать $50 номинала облигации. Изменение рыночной цены облигации не влияет ни на коэффициент конверсии, ни на цену конверсии.

Коэффициенты конверсии обычно устанавливаются на таком уровне, чтобы обмен был невыгоден до тех пор, пока курс акции не вырастет существенно по сравнению с курсом в момент выпуска конвертируемой бумаги. Это аналогично общей практике, существующей при установлении цен исполнения варрантов.

Конверсионная стоимость облигации, получаемая путем умножения коэффициента конверсии на текущую рыночную стоимость акции, - это стоимость, которая будет получена инвестором при обмене облигации на акцию. Конверсионная премия - это отношение суммы, на которую текущая рыночная цена облигации превышает конверсионную стоимость, к данной стоимости, выраженное в процентах. Соответствующая сумма выступает как инвестиционная стоимость конвертируемой облигации. Данная сумма является оценочной, так как определяется на основе даты погашения, купонного процента и кредитного рейтинга, и представляет собой стоимость, по которой могла бы быть продана облигация, если бы она не была конвертируемой.

Рассмотрим облигацию номиналом $1000, конвертируемую в 20 акций. Если рыночный курс акции равен $60, то конверсионная стоимость облигации составляет $1200 ($60 х 20). Если текущая рыночная цена конвертируемой облигации равна $1300, то конверсионная премия составит $100 ($1300 - $1200). Инвестиционная стоимость может оцениваться, скажем, в $950. Это означает, что облигация продавалось бы самое боль шее по данной цене, если бы не предоставляла инвестору право конверсии.

На рынке можно встретить очень сложные конвертируемые бумаги. Некоторые из них могут обмениваться только по прошествии определенного начального периода другие - до даты погашения облигации, третьи - только в течение определенного более короткого периода. Некоторые имеют различные коэффициенты конверсии для различных лет. Отдельные бумаги могут конвертироваться в пакеты, состоящие из двух или более видов различных бумаг; условием обмена других является внесение дополнительной платы.

Конвертируемые облигации обычно защищены от дробления акций и выплаты дивидендов акциями посредством корректировки коэффициента конверсии. Например, начальный коэффициент конверсии облигации 20 может быть изменен на 22 вследствие выплаты дивиденда в форме акции в размере 10%. Защита от выплаты дивидендов в денежной форме обычно не оговаривается. Но в некоторых условиях выпуска предусматривается, что держатели конвертируемых облигаций должны быть уведомлены эмитентом о выплате дивидендов деньгами заблаговременно, с тем чтобы облигация могла быть конвертирована до падения рыночного курса акции, которое произойдет после объявления о выплате дивидендов.

Конвертируемые бумаги часто содержат условия отзыва. Корпорации могут использовать это условие, чтобы заставить инвесторов осуществить конверсию, когда рыночный курс акции довольно велик и превышает цену отзыва облигации. Например, если конверсионная стоимость облигации равна $1200 (облигация конвертируема в 20 акций, текущий курс которых - $60) и цена отзыва составляет $1100, то фирма может заставить осуществить конверсию, приняв решение о ее отзыве. Когда инвестор получает сообщение об отзыве, у него есть два варианта - или осуществить конверсию и получить 20 акций на сумму $1200 или получить сумму $1100. В этом случае инвестор выберет акции, потому что они стоят больше.

С практической точки зрения конвертируемая облигация - это облигация с неотделяемым варрантом плюс условие о том, что только облигация (по номиналу) может быть использована для оплаты цены исполнения. Если облигация не содержит условия отзыва, то сумма данного пакета равна стоимости простой неотзывной облигации (т.е. оценочной инвестиционной стоимости) плюс стоимость варранта. Однако большая часть конвертируемых облигаций является отзывными и, таким образом, включает двойной опцион: держатель имеет право обменять облигацию на акцию, а корпорация имеет право выкупить облигацию у инвестора.

    Облигации с условием отзыва

Многие фирмы выпускают облигации с условием отзыва, что дает им возможность выкупить облигации до даты погашения по цене, которая обычно превышает номинал. Выпуск такой бумаги означает одновременную продажу простой облигации и покупку фирмой опциона «колл». Он оплачивается фирмой в виде относительно более низкой цены облигации. Продавцом опциона является покупатель облигации.

Условия отзыва облигации обычно могут исполняться только по прошествии определенного времени (например, через пять лет после эмиссии). Кроме того, цена исполнения, именуемая премией, может отличаться для различных дат исполнения (обычно она уменьшается с увеличением времени обращения облигации). Следовательно, встроенный в такую облигацию опцион «колл» имеет более продолжительный срок действия и является более сложным, чем биржевые опционы.

Риски использования опциона эмитента

Какие опасности таит в себе опцион эмитента? Для владельца опциона существует возможность стать обладателем бесполезной ценной бумаги - так, если цена выкупа акций по опциону выше рыночной цены таких акций, то этот опцион эмитента в текущий момент ничего не стоит. Все остальные риски минимизированы за счет законодательных ограничений и могут реализоваться только при несоблюдении законодательства.

Например, законодательство запрещает изменять объем прав, удостоверяемых акциями, на базе которых эмитированы опционы эмитента. Если, например, общее собрание акционеров снизит частоту выплаты дивидендов по привилегированным акциям - интересы держателей опциона будут ущемлены, а законодательство - нарушено. Но если для работников опцион эмитента, как правило, является одной, и не самой главной, статьей дохода и, потому, даже если он не даст возможность заработать, ничего страшного не произойдет, то для общества эмиссия опционов может иметь катастрофические последствия. 

Дело в том, что менталитет жителей нашей страны постоянно рисует кратчайшие маршруты до финансового благополучия. Поэтому талантливые менеджеры зачастую, вместо того, чтобы применить все свое искусство к развитию компании, работают над достижением отдельных целевых показателей. Существует и множество методов, позволяющих на короткий период взвинтить рыночную цену акций. Причем, какие финансовые проблемы возникнут у компании через неделю после окончания срока опциона, управленца может и не интересовать. К этому моменту его пакет будет уже реализован со значительной премией.

Итак, выпускать ли опционы эмитента? Покупать ли их? Оба эти решения весьма серьезны для принимающих их лиц. Эмиссия необходима, если очевидна немотивированность коллектива общества, особенно руководителей высшего звена. Также она применима при невозможности размещения акций среди широкого круга инвесторов в силу отсутствия спроса с их стороны. В любом случае, на мой взгляд, стоит отнести принятие данного решения к компетенции общего собрания акционеров общества и внимательнейшим образом следить за тем, чтобы выполнение условий опциона производилось не методами, дающими краткосрочный эффект, а способами, обеспечивающими долгосрочное процветание общества.

Что касается решения о покупке опциона эмитента, если решение этого вопроса не обусловлено субординацией или корпоративной культурой общества, то его следует принимать, исходя из понимания финансового положения компании и желания работать в обществе в течение длительного периода времени. Если собрались уходить - не стоит сдерживать себя перспективой получения дохода в будущем. На современном российском рынке выпусков опционов совсем немного, это ценную бумагу эмитируют лишь крупнейшие компании. Так или иначе, это инструмент будет развиваться. Как уже отмечалось, между работником и работодателем почти нет ничего общего, поэтому взаимодействовать им будет куда легче, если работник будет также заинтересован в успехе бизнеса, как заинтересован в этом его хозяин. 

Налогообложение опционов эмитента

Если все же признавать опцион в качестве производной ценной бумаги, то его налогообложение должно отличаться от налогообложения других видов ценных бумаг. Однако нетрудно заметить специфический подход налогового законодательства к опционам. Рассмотрим некоторые основные его особенности.

Согласно подпункту "ж" пункта 1 статьи 5 Закона Российской Федерации от 6 декабря 1991 года N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" от НДС освобождаются операции, связанные с обращением ценных бумаг (акций, облигаций, сертификатов, векселей и других), за исключением брокерских и иных посреднических услуг. Несмотря на то, что перечень ценных бумаг является открытым, опцион (не характеризуясь ценной бумагой на законодательном уровне) не может входить в него по причинам, указанным выше. Следует отметить, что многие представители государственных налоговых органов также не признают опцион ценной бумагой.

Согласно части 1 статьи 2 Закона Российской Федерации от 13 декабря 1991 года N 2030-1 "О налоге на имущество предприятий" данным налогом облагаются основные средства, нематериальные активы, запасы и затраты, находящиеся на балансе. Таким образом, ценные бумаги, находящиеся на балансе предприятия, не включаются в предмет налогообложения. Что касается опциона, то даже не являясь ценной бумагой, он не подпадает под обложение данным налогом, исходя из положений Закона.

Согласно статьям 1 и 2 Закона Российской Федерации от 12 декабря 1991 года N 2023-1 "О налоге на операции с ценными бумагами" плательщиками налога являются юридические лица - эмитенты ценных бумаг, а объектом налогообложения - номинальная сумма выпуска ценных бумаг, заявленная эмитентом. Этот налог следует уплачивать при выпуске ценных бумаг, для которых предусмотрена регистрация эмиссии. Применительно к опциону, если не признавать его ценной бумагой, то нельзя говорить об эмиссии ценной бумаги, а следовательно, нет оснований для налогообложения.

В случае, если все же признавать опцион ценной бумагой, то налог будет взиматься в любом случае при выпуске, поскольку объектом налогообложения не является лишь номинальная сумма выпуска ценных бумаг акционерного общества, осуществляющего первичную эмиссию ценных бумаг, и номинальная сумма выпуска ценных бумаг акционерного общества, осуществляющего увеличение уставного капитала на величину переоценок основных фондов, производимых по решению Правительства Российской Федерации.

При реализации опциона уплачивается налог на прибыль, которая будет выражаться в получаемой плательщиком налога опционной премии. Налогообложение осуществляется в соответствии с Законом Российской Федерации от 27 декабря 1991 года N 2116-1 "О налоге на прибыль предприятий и организаций".

Опцион эмитента в мировой практике

В мире инвестирования опционом (option) называется контракт, заключенный между двумя лицами, в соответствии с которым одно лицо предоставляет другому лицу право купить определенный актив по определенной цене в рамках определенного периода времени или предоставляет право продать определенный актив по определенной цене в рамках определенного периода времени. Лицо, которое получило опцион и таким образом приняло решение, называется покупателем опциона, который должен платить за это право. Лицо, которое продало опцион, и отвечающее на решение покупателя, называется продавцом опциона.

Существует большое разнообразие контрактов, имеющих черты опционов. Много разновидностей можно найти даже среди широко распространенных финансовых инструментов. Однако традиционно только по отношению к определенным инструментам используют термин «опционы». Другие же инструменты, хотя и имеют похожую природу, именуются по иному. В данной главе рассматривается общая характеристика опционных контрактов.

К сожалению, такому известному на международном рынке институту, как варрант, в России не очень повезло. Дело в том, что сам термин "варрант" имеет несколько значений, в том числе и ценной бумаги. Согласно статье 912 Гражданского кодекса Российской Федерации это - залоговое свидетельство (часть двойного складского свидетельства), являющееся ценной бумагой. Другое значение связано с характеристикой варранта как ценной бумаги, удостоверяющей право его владельца купить определенное количество акций в определенное время по установленной цене. Схожее понятие имеет и опцион.

Существуют различные взгляды на отличие варрантов от опционов как производных ценных бумаг, что, вероятно, связано с различиями европейских и американских фондовых рынков. С одной стороны, отличительной особенностью варранта можно считать то, что он предоставляет право на покупку еще не эмитированных, но готовящихся к выпуску акций компании - эмитента, с другой стороны, то, что опционы обычно размещаются среди работников эмитента, а варранты - среди иных лиц (публично).

По всей вероятности, в России произойдет слияние понятий варранта и опциона, и в связи с тем, что Гражданский кодекс уже содержит понятие варранта как разновидности ценных бумаг, российский фондовый рынок будет использовать лишь понятие опциона. Позиция же тех, кто, ссылаясь на данное обстоятельство, утверждает, что нельзя использовать понятие варранта на фондовом рынке в качестве разновидности производных ценных бумаг, представляется весьма спорной. Тот факт, что Гражданский кодекс содержит понятие "варрант", говорит лишь о том, что иное его толкование в законодательстве отсутствует, но вполне может существовать. Вряд ли можно спорить о том, что часто существует несколько значений одного и того же понятия.

В данном случае интересен законодательный опыт США. Так, в разделе 2 Закона США "О ценных бумагах" 1933 года при перечислении видов ценных бумаг используется понятие "любой". Поэтому исключены всякие споры о том, являются ли разные финансовые инструменты с одним и тем же названием ценной бумагой в соответствии с законодательством или нет, поскольку достаточна лишь применимость общих признаков ценных бумаг. Например, "любая акция", "любой опцион", "любой варрант". Что касается законодательных признаков ценных бумаг, содержащихся в статье 142 Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно, что ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении, то к варранту, как производной ценной бумаге, это полностью применимо.

Фьючерс представляет собой твердое обязательство при продаже финансовых инструментов или товаров в будущем в оговоренный срок по цене, установленной сегодня. Финансовый фьючерс есть соглашение о покупке или продаже того или иного финансового инструмента по заранее согласованной цене в течение определенного срока (в определенный день) в будущем. При этом договоренность о цене достигается при заключении фьючерсного контракта. Поскольку изначально фьючерсы возникли на товарных биржах и торгуются на них, поставка таких финансовых инструментов осуществляется через расчетную палату. А так как ликвидность рынка фьючерсов должна быть довольно высокой, то их использование в обращении несколько ограничено.

Таким образом, одним из наиболее важных инструментов российского фондового рынка может стать лишь опцион, как производная ценная бумага. Что же такое опцион эмитента? Не углубляясь детально в экономические характеристики этого инструмента, отметим лишь, что он представляет собой ценную бумагу, которая закрепляет право его владельца в установленные сроки и по фиксированной цене купить или продать определенные ценные бумаги. Покупатель приобретает не титул собственности, а право на его приобретение (в отношении акций). В российских условиях опцион - довольно выгодный инструмент.

Продавец опциона сохраняет на определенный срок контроль за своими акциями и получает цену опциона (опционную премию) непосредственно при продаже опциона. С использованием опциона инвестиции могут быть сделаны в отдельную компанию без различного рода издержек при совершении сделок с самим базисным активом опциона. Опционы могут использоваться с долговременными инвестиционными целями, а также в спекулятивных операциях. Примечательно, что в зарубежной литературе опцион описывается как контракт. В связи с этим может возникнуть путаница между опционом и форвардной сделкой (соглашением между сторонами о будущей поставке предмета контракта, заключенное вне биржи).

Вместе с тем, несмотря на значительные преимущества этой ценной бумаги, главным отрицательным фактором ее применения в данное время является отсутствие законодательного регулирования, что вызывает опасения в использовании данного инструмента на фондовом рынке. Правда, следует отметить, что по своей сути (как ценной бумаги) опцион вряд ли нуждается в чрезмерно детальной регламентации его обращения, что вовсе не исключает необходимость законодательного определения и введения в практику этого вида производных ценных бумаг.

Особенности опциона эмитента в России

Размещение дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону ведет к увеличению реального размера уставного капитала общества. По функциональному назначению этот способ (ценные бумаги размещаются дополнительно к ранее размещенным) предназначен стимулировать определенную часть менеджмента (владельцев опционов) на рост стоимости компании. С точки зрения влияния на основную функцию уставного капитала - установление объема инвестиционных корпоративных прав акционеров, - размещение дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону является содержательным способом размещения, поскольку ведет к перераспределению корпоративных прав акционеров.

По правовой природе это возмездные сделки - договоры. Опцион - это финансовый инструмент, удостоверяющий право его владельца на получение в будущем базового актива по заранее определенной цене (в данном случае - акций эмитента). Если текущая рыночная стоимость базового актива окажется выше зафиксированной в опционе цены его получения, то экономическая выгода владельца опциона составит разницу цены его исполнения и текущей рыночной стоимости базового актива. Опцион как финансовый инструмент применяется для финансовых операций спекулятивного характера (заключить сделку сегодня и угадать цену на базовый актив в будущем). Он также может использоваться как инструмент долгосрочного стимулирования топ-менеджмента публичных компаний.

Согласно отечественному законодательству опцион эмитента есть «эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой» (ст. 2 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о РЦБ)).

Опцион является именной ценной бумагой. Мировой практикой предусмотрены несколько способов исполнения обязательств по опционам на акции эмитента. Возмездные: опцион удостоверяет право его владельца на приобретение определенного количества акций эмитента по фиксированной цене (она может определяться в виде абсолютной цифры или формулы). Исполнение опциона происходит посредством заключения и исполнения возмездных сделок по приобретению дополнительных акций на заранее определенных условиях.

Безвозмездные: опцион удостоверяет право его владельца на безвозмездное получение конкретного количества акций эмитента. В данном случае ценная бумага одного вида (опцион) аннулируется, а ее владельцу одномоментно размещаются ценные бумаги другого вида (акции). Происходит безвозмездное замещение в обращении ценных бумаг одного вида ценными бумагами другого. Исполнение опциона состоит не в предоставлении его владельцу реальных ценных бумаг, а в выплате разницы между ценой, зафиксированной в опционе, и текущей рыночной стоимостью акций.

Отечественная практика выбрала модель возмездного исполнения обязательств по опциону. Он закрепляет право его владельца на покупку в предусмотренный срок и (или) при наступлении указанных в опционе обстоятельств определенного количества акций по заранее установленной цене (причем на покупку акций, которые должны быть дополнительно размещены к уже размещенным). Исполнение обязательств по опциону - один из инвестиционных способов увеличения реального размера уставного капитала акционерного общества.

На возмездный характер сделок, совершаемых по исполнению обязательств по опциону, указывает тот факт, что в условиях его размещения фиксируются цена и срок оплаты оплаты акций, право на приобретение которых он предоставляет. Приобретение дополнительных акций на условиях опциона является правом, а не обязанностью его владельца. При размещении опциона устанавливается срок осуществления указанного права его владельца, в том числе срок (или порядок его определения), в течение которого владельцами опционов могут быть поданы соответствующие заявления, а также срок и порядок оплаты дополнительных акций владельцем опциона.

В силу субъективных причин этот инвестиционный способ размещения дополнительных акций был назван конвертацией. Очевидно, что по экономической природе и юридической форме он принципиально отличается от конвертации как односторонней безвозмездной сделки, совершаемой по воле эмитента. Размещение дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону по экономической природе и функциональному назначению близко к закрытой подписке (возмездному размещению ценных бумаг среди заранее определенного круга инвесторов). Однако между этими двумя способами есть различия.

Законодательно установлено, что при закрытой подписке цена размещения должна быть не ниже текущей рыночной стоимости ценных бумаг, а при размещении дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону цена размещения акций определяется заранее и не связана с их текущей рыночной стоимостью на момент размещения (как правило, она ниже). При исполнении опциона акции могут быть приобретены только на возмездной основе. Цена их приобретения складывается из: 

- цены размещения опциона, которая не может быть ниже номинальной стоимости акций, право на приобретение которых он предоставляет (уплачивается при размещении опциона);

- цены приобретения акции, указанной в опционе, которая уплачивается в момент приобретения акции.

При закрытой подписке определенная часть акционеров имеет преимущественное право приобретения размещаемых акций. При размещении дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону преимущественное право приобретения у акционеров отсутствует. Действует специальное ограничение, препятствующее значительному размыванию доли акционеров в уставном капитале при исполнении опциона. Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы, не может превышать пять процентов акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для госрегистрации выпуска опционов (ст. 27.1 Закона о РЦБ).

Как отмечалось, размещение дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону предназначено стимулировать определенную часть менеджмента. В этом случае интересы иных акционеров обеспечиваются не специальными защитными механизмами, а ростом курсовой стоимости акций. Если текущая рыночная стоимость акций не превысит цену, зафиксированную в опционе, его владельцы не будут его реализовывать (размещения дополнительных ценных бумаг не будет). Если рыночная стоимость акций возрастет, от этого выиграют все акционеры общества.

Законодатели пытались имплантировать в российскую практику новый вид эмиссионной ценной бумаги и способы ее размещения с минимальными технико-юридическими издержками. Чтобы избежать значительных корректив в законы об акционерных обществах и рынке ценных бумаг, они формально «привязали» эти способы размещения к уже имеющимся.

Существует объективная потребность отделить порядок заключения и исполнения сделок по размещению дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону от сделок, осуществляемых по закрытой подписке. Вместо того, чтобы установить еще один самостоятельный способ возмездного размещения дополнительных акций, его назвали конвертацией. Это такой же законодательный ляп, как размещение акций за счет собственных средств общества назвать их размещением за счет имущества общества.

В отечественной корпоративной модели опцион рассматривается в большей мере как спекулятивный инструмент. Это проявилось в размещении опционовпо открытой и закрытой подписке, что нивелирует их адресность менеджменту общества. Размещение опционов по закрытой подписке вносит элемент непредсказуемости в планы компании по внедрению опционной программы стимулирования ее участников, поскольку у акционеров, голосовавших против решения о размещении опционов либо не участвовавших в голосовании, возникает преимущественное право их приобретения.

Эмитент, размещая опцион, принимает обязательство в будущем эмитировать его базовый актив - свои акции - и продать их по фиксированной цене владельцу опциона. Решение о размещении дополнительных акций общества должен будет принять единогласно совет директоров, в ином составе, чем принимавший решение о размещение опциона. Высок риск непринятия такого решения - соответственно, опцион может остаться без покрытия. Отечественное законодательство не предусматривает специальных механизмов защиты владельцев опционов от недобросовестных действий эмитента.

В силу указанных причин опцион оказался мало востребованной ценной бумагой - для спекулятивных инвесторов это весьма рискованный инструмент, а для стимулирования менеджмента - сложный и ненадежный. Чтобы опцион заработал, следует устранить недостатки, допущенные законодателем. Во-первых, предусмотреть наряду с открытой и закрытой подписками специальный способ размещения, позволяющий предоставить опцион адресно менеджерам компании. Во-вторых, ввести ответственность членов совета директоров и исполнительных органов за ненадлежащие исполнение обязательств, связанных с покрытием опциона (эмиссией дополнительных акций).

В-третьих, если общество блокирует эмиссию дополнительного выпуска акций, предоставить владельцам опциона права на компенсацию, размер которой соответствует разнице между текущей стоимостью предназначаемых им акций и ценой их приобретения, зафиксированной в опционе.

В-четвертых, устранить законодательный ляп, согласно которому право на возмездное приобретение дополнительных акций характеризуется как конвертация. Следует с большей юридической проработкой внедрить в корпоративную практику особый способ возмездного размещения дополнительных акций среди определенного круга лиц, отличающийся от закрытой подписки - размещение дополнительных акций в исполнение обязательств по опциону эмитента.

    Российское законодательство по опциону

В настоящее время опционы, как инструменты рынка, практически не регулируются российскими нормативно - правовыми актами. Однако в некоторых из них прямо или косвенно говорится об опционах. Анализируя такие акты, можно сделать вывод о том, что на законодательном уровне отсутствует четкое определение опциона, его правового статуса и механизма использования. Это вызывает сложности на практике и в теории. В статье 8 Закона Российской Федерации от 20 февраля 1992 года N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" говорится о том, что опционные сделки представляют собой уступку прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара.

Совершение опционных сделок в биржевой торговле осуществляется биржевыми посредниками, биржевыми брокерами на основе лицензий, выдаваемых Комиссией по товарным биржам. Кроме того, в пункте 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 9 октября 1995 года N 981 "Об утверждении положения о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные, фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле" отмечается, что деятельность по совершению товарных, фьючерсных и опционных сделок в биржевой торговле осуществляется юридическими лицами независимо от их организационно - правовой формы, а также индивидуальными предпринимателями только на основании лицензии.

Необходимо иметь в виду, что указанный Закон регулирует отношения по созданию и деятельности товарных бирж, биржевой торговли и обеспечения правовых гарантий деятельности на товарных биржах, а отношения, связанные с деятельностью фондовых бирж, фондовых отделов товарных, товарно - фондовых и универсальных бирж настоящим Законом не регулируются. Таким образом, несмотря на наличие в тексте данного Закона термина "опцион", невозможно применять содержащиеся в нем нормы к опциону на ценные бумаги, поскольку речь идет о "товарном опционе".

Вместе с тем, представляется, что законодательство должно содержать четкое отличие "товарных опционов" и опционов на ценные бумаги. Так, например, в США ясно различается регулирование этих двух разновидностей опционов. Закон США "О торговле ценными бумагами" 1934 года предусматривает, что Комиссия по торговле товарными фьючерсами (КТТФ) обладает исключительной юрисдикцией в отношении сделок, включающих в себя "продажу товаров с будущей поставкой... и товаров, торгующихся с помощью опционов". В 1982 году Конгресс США кодифицировал разницу в юрисдикции КТТФ и Комиссии по ценным бумагам и биржам (КЦББ).

Под юрисдикцию последней попали опционы на определенные финансовые инструменты. Иными словами, КЦББ обладает исключительными полномочиями по регулированию опционов на ценные бумаги. КТТФ принадлежит исключительная юрисдикция на все фьючерсные контракты и все опционы на товары. Данные положения были дополнены и разъяснены в судебном решении Chicago Mercantile Exchange, Board of Trade of the City of Chicago, and Investment Company Institute, Petitioners, v. Securities and Exchange Commission, Respondent, and Philadelphia Stock Exchange, Inc., Options Clearing Corporation, American Stock Exchange, Inc. and Chicago Board Options Exchange, Inc., Intervening Respondents.

В указанном судебном решении говорится о том, что Комиссия по торговле товарными фьючерсами располагает полномочиями по регулированию торговли фьючерсными контрактами (включая фьючерсы на ценные бумаги) и опционы на фьючерсные контракты. В то же время Комиссия по ценным бумагам и биржам имеет полномочия по регулированию торговли ценными бумагами и опционами на ценные бумаги. Если же тот или иной финансовый инструмент является одновременно ценной бумагой и фьючерсным контрактом, Комиссия по торговле товарными фьючерсами - единоличный регулирующий орган, поскольку имеет исключительную юрисдикцию в отношении сделок, включающих в себя контракты купли - продажи (и опционы на такие контракты) с будущей поставкой.

Однако, если финансовый инструмент является одновременно фьючерсным контрактом и опционом на ценные бумаги, то Комиссия по ценным бумагам и биржам - единоличный регулирующий орган. Об опционах говорится и в Государственной программе приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации на 1992 год от 11 июня 1992 года.

Так, при продаже акций акционерных обществ открытого типа, созданных путем преобразования государственных и муниципальных предприятий, по предложению трудового коллектива предприятия применялся такой из вариантов предоставления льгот членам трудового коллектива приватизируемого предприятия, как предоставление права (опциона) должностным лицам администрации приватизируемого предприятия (руководителю, его заместителям, главному инженеру, главному бухгалтеру), на условиях заключенных с ними контрактов, на приобретение обыкновенных акций по номинальной стоимости (пункт 5.4).

Данная Государственная программа потеряла свое юридическое значение, однако указанное положение может быть использовано для понимания опциона в российском законодательстве и практике его использования. В пункте 13.3 Постановления Правительства Российской Федерации от 19 марта 1993 года N 271 "Об учреждении акционерного общества открытого типа "Нефтяная компания "Сургутнефтегаз" также говорится, что Компания имеет право разрешать своим работникам покупать определенное число принадлежащих ей акций на льготных условиях (опцион).

В Указе Президента Российской Федерации от 4 ноября 1994 года N 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в Российской Федерации" установлено, что впредь до принятия федерального закона, устанавливающего требования, предъявляемые к ценным бумагам, к публичному размещению с соблюдением предусмотренных законодательством Российской Федерации требований допускаются "опционы на ценные бумаги, варранты на ценные бумаги". Таким образом, данный Указ прямо легализовал возможность обращения опционов на российском рынке.

        Регулирующий закон "О рынке ценных бумаг"

Несмотря на то, что в нормативно - правовых актах дано определение понятия опцион, следует выяснить, относится ли по российскому законодательству этот вид производных ценных бумаг к ценным бумагам или нет. Согласно статье 143 Гражданского кодекса Российской Федерации перечень ценных бумаг не является закрытым. Вместе с тем, указывается, что отнесение документов к числу ценных бумаг может производиться только по прямому указанию закона. Таким образом, новые виды ценных бумаг могут появляться только в порядке, установленном законами о ценных бумагах, или по их прямому указанию. В силу того, что законами опцион не отнесен к ценным бумагам, он не может считаться ценной бумагой.

Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" не дает определения понятию "опцион", а проанализировав статьи 1 и 2, можно прийти к выводу: Закон не регулирует рынок опционов. Согласно статье 1 данным Законом регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг, независимо от типа эмитента, а также особенности создания и деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг. Согласно же статье 2 эмиссионной ценной бумагой признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.

Мнение о том, что опцион обладает указанными признаками, можно оспорить. Во-первых, опцион действительно закрепляет совокупность имущественных (но без неимущественных) прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению, но не с соблюдением установленных законом формы и порядка, поскольку в отношении опционов такой закон отсутствует. Во-вторых, вряд ли следует согласиться с тем, что можно размещать опционы выпусками. Такое мнение основывается на возможности существования класса и серии опционов.

Но классом признается совокупность всех опционов, в основе которых лежат одни и те же базовые акции. Серия представляет собой множество опционов из данного класса с одинаковыми ценами - страйк (представляющими собой установленные в контракте цены, по которым лицо, купившее опцион, имеет в дальнейшем право приобрести или продать акции в зависимости от того, что именно предусмотрено в контракте) и сроками жизни (представляющими собой сроки действия опционного контракта). Класс опционов постоянен, причем опционы на покупку и опционы на продажу образуют отдельные классы, но серии могут меняться в сторону увеличения или уменьшения, а будучи распроданными, могут исчезать и тому подобное.

Следовательно, сами термины класс и серия не являются свидетельством размещения опционов выпусками. В-третьих, сомнительным представляется размещение опционов выпусками. Так, в случае выпуска одного опциона можно ли говорить об их выпуске? Многие подобные вопросы должны быть разрешены законодательно.

        Прочие регулирующие правовые акты

Развитие российского фондового рынка связано с использованием на нем новых перспективных финансовых инструментов, таких как производные ценные бумаги. Прежде всего это подтолкнет к новым инвестициям в российские компании. Однако на сегодняшний день рынок опционов в Российской Федерации законодательно не урегулирован, что вызывает или может вызвать у инвесторов многочисленные споры о применимости имеющегося законодательства о ценных бумагах к опционам. При этом даже неважно, насколько российский опцион будет соответствовать опциону, обращающемуся на зарубежных рынках. Главное, чтобы он в полной мере соответствовал требованиям и потребностям развивающегося российского рынка.

    Опционные программы Российской Федерации

Успешное развитие компании в современных условиях зависит не столько от состояния сектора экономики, в котором она работает, сколько от степени профессионализма людей, занятых ее управлением. Способность руководителей эффективно организовать деятельность компании и достигать поставленных стратегических целей оказывает значительное влияние на ее финансовые показатели и уровень капитализации. Учитывая, что российский рынок высококвалифицированных специалистов в области управления молод, спрос на такие кадры стабильно превышает предложение. В этих условиях привлечение и удержание высококвалифицированных управленцев, оказывающих существенное влияние на деятельность компании, является ключевой задачей.

Один из способов привлечения и удержания руководителей высшего звена - внедрение компанией определенных мер мотивации на основе системы материального поощрения (премирования) или принятой в компании программы долгосрочного вознаграждения. При этом если премиальные программы направлены в основном на краткосрочную перспективу, то программы долгосрочного вознаграждения применяются для стимулирования достижения руководителями компании долгосрочных стратегических целей. Хотелось бы более детально остановиться на последнем типе программ, основой которых являются акции компании.

Как правило, программы долгосрочного вознаграждения предполагают наделение руководителей правом выкупить конкретное число акций компании по истечении определенного программой срока (при условии достижения компанией запланированных результатов) по цене, установленной на начало реализации программы. Поскольку успешное развитие компании значительно влияет на стоимость ее акций, такой подход позволяет совместить мотивационный эффект от материальной выгоды, получаемой руководителями - участниками программы благодаря приросту стоимости акций компании, со сближением их интересов с интересами акционеров компании за счет участия руководителей в акционерном капитале. 

Программы долгосрочного вознаграждения особенно актуальны для компаний, планирующих проводить IPO, поскольку наличие такой программы положительно оценивается как инвесторами, для которых ее наличие служит свидетельством высокого уровня мотивации руководителей компании, так и самими руководителями, получающими значительный доход от роста курса акций после выхода компании на биржу. Разрабатывая модель долгосрочного вознаграждения менеджмента, компания неизбежно сталкивается с вопросом о юридических механизмах ее реализации. Так как возможности структурирования опционных программ достаточно разнообразны, компания может выбрать те, которые в наибольшей степени соответствуют ее потребностям и обеспечивают должный уровень юридических гарантий всем участникам программы.

Необходимо отметить, что действующее российское законодательство не определяет норм правового регулирования подобных опционных программ, что, с одной стороны, дает достаточную свободу при разработке условий программы, а с другой - побуждает компании проявлять осторожность в выборе механизмов реализации такой программы. Возможным механизмом реализации опционной программы является использование компанией одного из видов ценных бумаг, предусмотренных российским законодательством, - опционов эмитента, правовое регулирование которых позволяет использовать их в качестве инструмента для подобных программ.

Опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право, но не обязанность, ее владельца на покупку в предусмотренный срок и/или при наступлении определенных в данной бумаге обстоятельств конкретного количества акций эмитента такого опциона по цене, оговоренной в опционе эмитента. При этом решение о выпуске опционов эмитента может предусматривать ограничения на их обращение, что позволяет исключить возможность их вторичного обращения и установить индивидуальный размер вознаграждения для каждого участника программы.

Как показывает практика, условие достижения компанией цели в определенный период времени, как правило, лежит в основе любой опционной программы. Однако опционная программа - продукт "индивидуального пошива", она может предусматривать множество других условий, являющихся итогом договоренностей акционеров компании и ее руководителей. Успех опционной программы зависит не только от ее правильно построенной мотивационной составляющей, но и от того, насколько полно юридический механизм, лежащий в ее основе, позволяет реализовать условия программы. 

Рассмотрим возможности применения опционов эмитента для структурирования опционной программы с учетом наиболее часто предъявляемых к программе требований.

        Круг участников опционной программы

Принимая решение о внедрении опционной программы, акционеры компании в первую очередь должны определиться с кругом руководителей, которые будут допущены к участию в ней. Круг участников опционной программы определяется исходя из их должности в компании, способности принимать решения, оказывающие существенное влияние на деятельность компании. При этом данные лица могут быть сотрудниками как той компании, акции которой распределяются среди участников, так и ее дочерних обществ. 

Поскольку принятие решения о размещении и само размещение опционов эмитента осуществляется согласно установленным федеральными законами правилам размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции, очевидно, что данному условию программы наиболее полно соответствует размещение опционов эмитента по закрытой подписке среди определенного круга лиц, в том числе прямо поименованных в решении о выпуске руководителей. Необходимо, однако, учитывать, что возможность закрытой подписки для открытых акционерных обществ может быть ограничена его уставом или требованиями правовых актов Российской Федерации. 

Также следует обратить внимание на то, что акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении опционов эмитента, имеют преимущественное право их приобретения, что вносит определенный элемент непредсказуемости в планы компании по внедрению опционной программы и определению круга ее участников.

        Условия получения акций эмитента опциона

Опционные программы в большинстве случаев предусматривают некоторые условия, при наступлении которых руководители вправе воспользоваться своим правом на приобретение акций. Обязательным условием, определяющим мотивационную составляющую опционной программы, является непрерывность трудовых отношений руководителя с компанией на протяжении всей программы. Другие условия опционной программы, например выход компании на биржу, достижение определенной цены на акции, получение необходимого уровня прибыли, варьируются в зависимости от поставленных перед компанией и ее руководителями задач.

Опцион эмитента позволяет в полной мере реализовать потребности компании в формировании необходимых условий для возникновения у руководителей права на приобретение акций, поскольку права из опциона эмитента можно реализовать только в предусмотренный в нем срок и/или при наступлении указанных в нем обстоятельств. Для реализации опционной программы компания может использовать акции, уже находящиеся в обращении, а также осуществить их дополнительный выпуск. Выбор одного из этих вариантов зависит от структуры акционерного капитала компании, наличия мажоритарного акционера, спонсирующего программу, а также ряда других факторов. 

В данном случае опционы эмитента не позволят компании проявить гибкость в формировании опционной программы - опционы эмитента конвертируются только в акции дополнительного выпуска, что может привести к изменению долей участия существующих акционеров в акционерном капитале компании. Это, однако, не уменьшает привлекательность опционов эмитента как инструмента структурирования опционной программы. 

Количество акций, выделяемых компанией на реализацию опционной программы, зависит от множества факторов, в том числе от капитализации компании, соотношения стоимости приобретаемых акций и уровня оплаты труда руководителей, участвующих в программе, и может достигать величины от десятых долей процента до десятков процентов. Реализация программы долгосрочного вознаграждения, основанной на опционах эмитента, позволит распределить не более 5% от акций определенной категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента. Необходимо отметить, что установленный законом предел может стать серьезной преградой даже для крупных компаний, желающих суммарно распределить среди своих руководителей большее количество акций.

        Гарантии опциона эмитента программы

Обычной практикой опционных программ является предоставление руководителям права после определенного программой срока выкупить акции компании по рыночной цене на момент начала реализации программы. Тем не менее некоторые компании, структурируя опционную программу, планируют продать акции руководителям со значительным дисконтом от рыночной цены или вовсе передать акции бесплатно. Таким образом, круг требований компаний к цене выкупа акций по опционной программе достаточно широк - от рыночной цены на момент начала программы до передачи акций безвозмездно.

Применяя опционы эмитента в качестве юридического механизма реализации программы, необходимо учитывать требования законодательства к их размещению и конвертации в акции. Размещение опционов эмитента происходит по цене, определенной в решении о размещении опционов эмитента путем подписки, которая не может быть ниже номинальной стоимости акций, в которые данный опцион эмитента может быть конвертирован. В решение о выпуске опционов эмитента должна быть также внесена цена приобретения указанных акций или порядок определения такой цены в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента.

Таким образом, при использовании опционов эмитента акции компании могут быть приобретены участниками только на возмездной основе, а цена их приобретения складывается из двух составляющих:

- цены размещения опциона эмитента, которая не может быть ниже номинальной стоимости акций, права на приобретение которых предоставлены опционом эмитента; данная цена уплачивается при размещении опциона;

- цены приобретения акции, которая указана в опционе эмитента и которая уплачивается в момент конвертации опциона эмитента в акции.

Вышесказанное позволяет сделать следующие выводы: условия опционной программы компании не должны предоставлять ее участникам прав приобретения акций компании по цене ниже их номинальной стоимости или бесплатно; участник программы обязан оплатить приобретаемый опцион эмитента в самом начале реализации программы, а также стоимость приобретаемых акций в момент конвертации опциона эмитента. Данные требования законодательства, безусловно, вносят свои коррективы в условия опционной программы компании, но не являются серьезным препятствием на пути использования опционов эмитента в качестве ее юридического механизма.

Одной из основных задач, которая ставится при разработке любой опционной программы, является обеспечение высокого уровня юридических гарантий участникам программы в течение ее срока действия. Наиболее ощутимыми событиями для участников программы являются реорганизация компании и смена контролирующих ее лиц. Как правило, все опционные программы предусматривают определенные механизмы защиты прав участников при наступлении данных событий. Возможными вариантами защиты прав являются: право участников получить акции всех возникших в процессе реорганизации компаний, право досрочно приобрести и оплатить весь пакет акций, право предъявить к выкупу все акции, приобретенные ранее по программе.

Опционы эмитента предоставляют участнику программы достаточно высокую степень защиты, поскольку в случае реорганизации один опцион эмитента реорганизуемого общества конвертируется в один опцион эмитента реорганизованного юридического лица, предоставляющего такие же права. При этом количество акций, в которое может быть конвертирован опцион эмитента, определяется в соответствии с коэффициентом конвертации акций при реорганизации. Решение о выпуске опционов эмитента может также включать возможности изменения контроля в качестве обстоятельств, позволяющих участникам реализовать свои права на приобретение акций вне зависимости от наступления иных событий. 

Таким образом, реализация программы, основанной на опционах эмитента, позволяет предоставить ее участникам достаточный уровень юридических гарантий.

        Момент получения акций по опциону

Опционные программы могут предусматривать несколько вариантов перехода прав на приобретаемые акции, например по истечении определенного опционной программой периода, что характерно для "классического опциона", или в самом начале реализации программы, но с обременением до окончания ее срока действия, что более соответствует программе "акций с ограниченным обращением". Реализация программы на основе опционов эмитента позволяет наделить руководителей компании акциями только после истечения срока программы и при наступлении заранее предусмотренных обстоятельств. Тем не менее в течение всего срока действия программы руководители компании будут являться собственниками опционов эмитента - ценных бумаг, гарантирующих им право на приобретение акций в будущем.

        Дивиденты по акциям опциона эмитента

Одним из условий, предъявляемых многими компаниями к опционной программе, становится предоставление руководителям права на получение дивидендов по акциям за весь срок действия программы. Между тем право на получение дивидендов напрямую зависит от того, являются ли данные руководители владельцами этих акций. Дивиденды по акциям, право на приобретение которых предоставлено опционом эмитента, могут быть выплачены участникам программы только после реализации ими своего права и приобретения данных акций. Тем не менее экономическая выгода от приобретения участником права на дивиденды за весь период программы может быть достигнута путем установленной опционом эмитента формулы расчета цены приобретения акций.

Распространенной практикой структурирования опционных программ является установление определенных циклов внутри срока действия программы. Завершение каждого цикла программы наделяет участника правом выкупить часть предусмотренных опционной программой акций. Таким образом, наделение участника акциями происходит постепенно, в течение всего срока реализации программы. Законодательное регулирование опционов эмитента не позволяет напрямую реализовать данное условие опционной программы, однако оно может быть осуществлено с помощью нескольких выпусков опционов эмитента с разными сроками и условиями их конвертации в акции.

        Вход и выход участников программы

Немаловажным требованием к опционной программе является возможность включения в нее новых участников в течение срока ее действия. Такое требование обусловлено в первую очередь необходимостью распространить действия программы на вновь принятых руководителей, должность которых позволяет им стать ее участниками. Следует отметить, что срок, в течение которого участники программы могут приобрести опционы эмитента, определяется решением о выпуске опционов эмитента, но не может превышать 1 года с даты государственной регистрации их выпуска, а опционные программы, как правило, предусматривают более длинный срок действия (в среднем 3 года).

Выход из этой ситуации видится в возможности аккумулировать некоторое число опционов эмитента в заранее созданной компании-операторе, которая в последующем сможет реализовывать опционы эмитента новым участникам, входящим в программу после начала ее реализации.

Большинство опционных программ предусматривает перечень обстоятельств, при которых участник выбывает из программы (bad leaver). С учетом того что основная цель опционных программ - мотивирование и удержание персонала, данные условия нередко связаны с причинами и основаниями прекращения трудовых отношений с сотрудниками компании. В качестве исключения из общего правила опционные программы также нередко предусматривают обстоятельства, при которых участник не выбывает из программы, несмотря на прекращение трудовых отношений с компанией (good leaver). Примерами могут являться получение участником производственной травмы, препятствующей продолжению работы в данной должности, выход участника на пенсию, иные уважительные причины, предусмотренные опционной программой компании.

Структурированию таких условий опционной программы необходимо уделить особое внимание, поскольку их реализация всегда связана с потенциальным риском их оспаривания со стороны выбывающего из программы участника. В качестве механизма, позволяющего реализовать данные условия опционной программы, можно использовать четкое описание тех обстоятельств, при наступлении которых держатель опциона вправе досрочно реализовать свои права на приобретение акций. Учитывая, что участник на начальном этапе уплачивает определенную сумму за приобретение опциона эмитента, программа может предусматривать право выбывающего участника предъявить принадлежащие ему опционы эмитента к выкупу по ранее уплаченной за них цене. Такой подход позволит выбывающему участнику выйти из программы без убытка.

Как было показано выше, реализация опционной программы с использованием опциона эмитента не лишена недостатков. Однако некоторые из них можно устранить внесением в программу иных механизмов структурирования, например компании-оператора. Прочие недостатки могут оказаться некритичными для компании, реализующей опционную программу. В заключение необходимо отметить, что, поскольку реализация опционной программы всегда носит комплексный характер, выбор лежащего в ее основе юридического механизма должен осуществляться, в том числе, после анализа требований валютного законодательства, с учетом налоговых последствий для компании и участников, а также вопросов отражения опционной программы в бухгалтерской отчетности компании. 

        Правовое регулирование программы

Необходимо отметить, что действующее российское законодательство не определяет норм правового регулирования подобных опционных программ, что, с одной стороны, дает достаточную свободу при разработке условий программы, а с другой - побуждает компании проявлять осторожность в выборе механизмов реализации такой программы.

Основой механизма реализации программ долгосрочного вознаграждения работников является использование компанией  опционов эмитента. В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» опцион эмитента - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право, но не обязанность, ее владельца на покупку в предусмотренный срок и/или при наступлении определенных в данной бумаге обстоятельств конкретного количества акций эмитента такого опциона по цене, оговоренной в опционе эмитента. Таким образом, опцион эмитента позволяет реализовать потребности компании в формировании необходимых условий для возникновения у руководителей права на приобретение акций.

В то же время необходимо учитывать, что с точки зрения Трудового кодекса РФ (далее - ТК РФ), опцион на покупку акций может быть квалифицирован как форма неденежного поощрения или стимулирования работника. В соответствии с положениями статьи 131 ТК РФ, неденежная форма не может превышать 20% от общей суммы заработной платы. Определение заработной платы, приведенное в статье 129 ТК РФ, допускает выплаты стимулирующего характера, а опцион на акции является поощрением или стимулом для достижения определенных трудовых результатов.

Таким образом, следуя логике определений ТК РФ, существует ограничение по размеру «выплат» в форме акций или материальной выгоды, предусмотренных опционной программой. В силу отсутствия распространенной правоприменительной практики, практическое решение этой законодательной коллизии пока не выработано. Нечеткость в регулировании создает предпосылки для включения компаний - нерезидентов в структуру опционных программ, поскольку в этом случае применяются нормы права иностранного государства.

Реализация программы на основе опционов эмитента позволяет наделить руководителей компании акциями только после истечения срока программы и при наступлении заранее предусмотренных обстоятельств. Тем не менее, в течение всего срока действия программы руководители компании будут являться собственниками опционов эмитента - ценных бумаг, гарантирующих им право на приобретение акций в будущем. Опционные программы могут предусматривать несколько вариантов перехода прав на приобретаемые акции, например по истечении определенного опционной программой периода, что характерно для "классического опциона", или в самом начале реализации программы, но с обременением до окончания ее срока действия, что более соответствует программе «акций с ограниченным обращением».

Принимая решение о внедрении опционной программы, акционеры компании в первую очередь должны определиться с кругом участников программы. Данному условию программы наиболее полно соответствует размещение опционов эмитента по закрытой подписке среди определенного круга лиц, в том числе, прямо поименованных в решении о выпуске руководителей.    Следует, однако, учитывать, что размещение акций (эмиссионных ценных бумаг общества, конвертируемых в акции) по закрытой подписке требует одобрения тремя четвертями голосов на общем собрании акционеров компании, что существенно затрудняет использование данного механизма.

Кроме того, у акционеров, голосовавших против решения о размещении опционов эмитента по закрытой подписке либо не участвовавших в голосовании возникает преимущественное право на приобретение данных опционов. Это вносит элемент непредсказуемости в планы компании по внедрению опционной программы и определению круга ее участников. Также следует обратить внимание на то, что возможность закрытой подписки для открытых акционерных обществ может быть ограничена его уставом.

При размещении опционов по открытой подписке существует проблема реализации акционерами компании преимущественного права на их приобретение. Акционеры как самостоятельные субъекты права не связаны обязательствами компании, и реализация ими преимущественного права лишит участников программы возможности получить опционы компании.

Необходимо также иметь в виду, что количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать процентов акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента. Данное положение закона, с одной стороны, гарантирует интересы акционеров от размывания их пакетов акций, если работники компании реализуют приобретенные акции третьим лицам. С другой стороны, предусмотренное ограничение,  может стать существенным препятствием при реализации программы долгосрочного вознаграждения работников. 

Для реализации опционной программы компания может осуществить их дополнительный выпуск. Однако необходимо отметить, что дополнительная эмиссия акций является трудоемким процессом, и, кроме того, может привести к изменению долей участия существующих акционеров в акционерном капитале компании.

Другим способом подготовки пакета акций для реализации опционов является создание компанией резерва из собственных акций, обращающихся на рынке. При этом следует учитывать, что в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» компания не вправе иметь на балансе собственные акции более года, что препятствует созданию долгосрочной программы вознаграждения. На практике данное ограничение обходится путем передачи акций компании - оператору (как правило, дочерней компании). Компанию-оператора можно выбрать как российскую, так и зарубежную.

В случае с зарубежным оператором при правильном выборе юрисдикции оператора налоговых затрат непосредственно от передачи акций можно избежать. Однако необходимо учитывать вопрос о налоговом присутствии оператора на территории Российской Федерации. В случае с российским оператором порядок налогового учета операций с ценными бумагами четко не определен, что ведет к необходимости моделировать финансовое положение оператора и уровень налоговых затрат в каждом отдельном случае.

Обычной практикой опционных программ является предоставление участникам права после определенного программой срока выкупить акции компании по рыночной цене на момент начала реализации программы. Тем не менее, некоторые компании, структурируя опционную программу, планируют продать акции руководителям со значительным дисконтом от рыночной цены или вовсе передать акции бесплатно. Таким образом, круг требований компаний к цене выкупа акций по опционной программе достаточно широк - от рыночной цены на момент начала программы до передачи акций безвозмездно.

Применяя опционы эмитента в качестве юридического механизма реализации программы, необходимо учитывать требования законодательства к определению цены их размещения и конвертации в акции. В соответствии с Законом о рынке ценных бумаг размещение опционов эмитента происходит по цене, определенной в решении о размещении опционов эмитента путем подписки, которая не может быть ниже номинальной стоимости акций, в которые данный опцион эмитента может быть конвертирован. В решение о выпуске опционов эмитента должна быть также внесена цена приобретения указанных акций или порядок определения такой цены в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента.

Таким образом, при использовании опционов эмитента акции компании могут быть приобретены участниками только на возмездной основе, а цена их приобретения складывается из двух составляющих: цены размещения опциона эмитента, которая не может быть ниже номинальной стоимости акций, права на приобретение которых предоставлены опционом эмитента; данная цена уплачивается при размещении опциона; цены приобретения акции, которая указана в опционе эмитента и которая уплачивается в момент конвертации опциона эмитента в акции.

Наиболее распространенной в российской практике является фиксация цены исполнения на уровне рыночной цены акции на день принятия решения о премировании опционами (ОАО «Мобильные ТелеСистемы»). Другие варианты: средневзвешенная рыночная цена, рассчитываемая за период (квартал или год, ОАО «ЛУКОЙЛ»), цена выше (ОАО «ВымпелКом») или ниже (ОАО «ОМЗ») рыночного уровня.

Поскольку ключевым положением долгосрочных программ вознаграждения работников является стоимость акций, возникает вопрос об эффективности таких программ в условиях падения и непредсказуемой изменчивости рынка ценных бумаг. Для компаний, не имеющих в настоящее время программ долгосрочного вознаграждения сейчас, когда акции упали в цене, именно сейчас есть смысл их создавать, так участники таких программ гарантированно выиграют в будущем, потому что после рецессии рынок акций будет расти. Тем более, у компаний в данный момент существует дефицит средств для выплаты бонусов, поэтому может быть выгоднее именно сейчас разрабатывать и применять опционные программы.

Рассмотренные выше правовые ограничения в отношении применения опционов согласно российскому законодательству, уменьшают привлекательность опционов эмитента как инструмента структурирования опционной программы, и обуславливают популярность так называемого «фантомного опциона». Суть фантомного опциона заключается  в закреплении в трудовом договоре, положении о премировании либо ином локальном акте компании определенного размера денежного вознаграждения лица через прирост стоимости пакета акций компании за определенный период, при этом работник не приобретает акции компании.

В качестве примера закрепления механизма фантомного опциона можно привести следующую стандартную формулировку: «Работник имеет право на ежегодную премию эквивалентную приросту стоимости акций Компании, исчисляемую путем вычитания стоимости акций Компании на момент открытия торгов в первую торговую сессию января соответствующего финансового года из стоимости акций Компании на момент закрытия торгов в последнюю торговую сессию декабря соответствующего финансового года для пакета в 100 000 акций Компании».

Помимо более простого администрирования по сравнению с классическим опционом существенным фактором для выбора фантомного опциона является вопрос, связанный с налогообложением дохода участника программ.  Российское законодательство сложное и непрозрачное в этом вопросе, поэтому мотивационный эффект для участника может серьезно снижаться в случае использования классических опционов.

В заключение необходимо отметить, что, поскольку реализация опционной программы всегда носит комплексный характер, выбор лежащего в ее основе юридического механизма должен осуществляться, в том числе, с учетом налоговых последствий для компании и участников, а также вопросов отражения опционной программы в бухгалтерской отчетности компании. Нужно учитывать, что тот тип программы, который успешно используется за рубежом, в России может не работать из-за налоговых аспектов.

Источники и ссылки

    Источники текстов, картинок и видео

wikipedia.org - международная энциклопедия Википедия

academic.ru - словари и энциклопедии на Академике

lawtoday.ru - юридический портал России

connect.ru - информационно-аналитический портал России

financialguide.ru - финансовая энциклопедия

2stocks.ru - сайт о частном инвестировании

financi-gramotnost.ru - сайт финансовой грамотности

1-du.ru - сайт о доверительном управлении в России

zonazakona.ru - справочная законодательства РФ

forexrost.ru - обучение торговле на рынке форекс

cg-aspect.ru - сайт консалтинговой группы Аспект

directorinfo.ru - сайт еженедельного издания Директор-инфо

dengifinance.ru - информационный портал об управлении деньгами

finmedia.ru - информационный портал о финансах

vestnykeps.ru - вестник экономики, права и социологии

kollegi.ru - российский правовой журнал Коллегия

lin.ru - портал для эмитентов ценных бумаг и инвесторов

kurs-kotirovka.ru - курсы, котировки и технический анализ

bibliofond.ru - экономическая электронная бибилиотека

artaddmoney.com - инвестиции и заработок в интернете

betafinance.ru - экономические новости мира и России

yurhelp.ru - сайт правовой помощи жителям России

titaniumbank.ru - информационный портал по банкам России

consultant.ru - правовая поддержка компании "Консультант плюс"

creditsvit.com.ua - банковский путеводитель по миру бинансов

rcb.ru - сайт информационного издания Рынок ценных бумаг

incomepoint.tv - обзоры финансового рынка России и мира

lawfirm.ru - юридический форум России

форекс-энциклопедия.рф - сайт, посвященный рынку форекс

base.garant.ru - информационно-правовой портал

ceur.ru - сайт экспертного центра при Институте судебных экспертиз

gaap.ru - теория и практика управленческого учета

businessbasis.ru - специализированный информационно-экономический ресурс

lidings.com - справочно-юридический портал

    Источники интернет-сервисов

orexaw.com - информационно-аналитический портал по финансовым рынкам

wordstat.yandex.ru - сервис, позволяющий анализировать поисковые запросы

Google.ru - популярная поисковая система

translate.google.ru - переводчик от поисковой системы Google Inc.

maps.google.ru - карты поисковой системы Google

yandex.ru - крупнейшая поисковая система в России

    Ссылки на прикладные программы

getpaint.net - бесплатное программное обеспечение для работы с изображениями

windows.microsoft.com - сайт корпорации Майкрософт, создавшей ОС Виндовс

office.microsoft.com - сайт корпорации создавшей Майкрософт Офис

chrome.google.ru - часто используемый браузер для работы с сайтами

    Создатель статьи

vk.com/id252258153 - профиль ВКонтакте

odnoklassniki.ru/profile/563110038162 - профиль в Одноклассниках

facebook.com/natalya.larionova.167 - профиль в Facebook

twitter.com/nellill - профиль в Твитере

plus.google.com/111362554553530335662 - профиль на Гугл+

nellill2014.ya.ru - профиль на Ми Яндекс Ру

nellill2014.livejournal.com - блог в Живом Журнале

my.mail.ru/mail/nellill - блог на Мой Мир @ Маил Ру

liveinternet.ru/users/nellill/profile - блог на ЛайвИнтернет

nellill.blogspot.com - блог на Блогберге

linkedin.com/pub/наталья-ларионова/95/905/793 - профиль в ЛинкДин